2020年司法考试《行政诉讼》主观题模拟卷三_第3页

　　案例分析题5 朱某能提出赔偿吗?

　　朱女，26岁，在县城打工。1998年12月27日晚，她和男朋友沈先生正准备

　　休息时，忽然被猛烈的踢门声惊醒，紧接着几个不速之客冲进家来自称是派出所的，要她们穿好衣服跟他们走。朱女被这一突如其来的事情弄懵了，直至被带进派出所才知道，公安人员怀疑她是卖淫。五天后，公安人员带着朱女来到乡下老家，将其6万多元的存款和价值1.2万元的音响VCD、手机等物品进行了没收，并以5000元的价格卖给了他人。为了不背卖淫的名声，朱女无数次找县公安局讨说法，不料在2001年1月16日却收到了县公安局作出的行政处罚决定书和行政没收决定书。

　　请问：

　　(1)本案朱女可否单独就国家赔偿直接提起诉讼?

　　(2)本案如在行政赔偿诉讼中是否适用调解?

　　(3)朱女被羁押期间的赔偿金应当如何计算?

　　(4)朱女存款和物品应当如何赔偿?

　　(5)朱女可否要求精神损害赔偿?

　　(6)如判决生效后，公安局拒不履行判决义务，法院可采取什么措施?

　　【参考答案】

　　(1)不可以，应先经确认程序。依《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第21条第四项规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，加害行为为具体行政行为的，该行为须已被确认为违法。

　　(2)可以适用调解。最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第30条规定，人民法院审理行政赔偿案件在坚持合法、自愿的前提下，可以就赔偿的范围、方式和赔偿数额进行调解。

　　(3)每日的赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算。《国家赔偿法》第26条规定，侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算。

　　(4)存款应当返还。被变卖的财物应当按市场价格赔偿相应价款。《国家赔偿法》

　　第28条第一项规定，处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的，返还财产。财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款。应当注意的是，此处为“拍卖”，案中为“变卖”且价格明显低于市价，因此不能按变卖价而应按市场价格计算。

　　(5)不可以。精神损害不属于国家赔偿范围。类似情况，应根据《国家赔偿法》第30条规定在侵权行为影响的范围内，为朱女消除影响、恢复名誉并赔礼道歉。

　　(6)可以采取以下措施：

　　①通知银行从公安局的账户内划拨朱女的存款和赔偿金。

　　②从履行期满之日起，对公安机关按日处50元至100元的罚款。

　　③向上一级公安机关或者监察、人事机关提出司法建议。

　　④拒不履行判决，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人的刑事责任。

　　案例分析题6 刘某的损害能得到救济吗?

　　1995年10月，刘某伙同他人聚赌，并提供赌具。10月29日，公安派出所接到举报后，派出干警抓获了正在实施赌博的刘某等人。刘某被抓到派出所后受到捆绑并遭个别干警殴打，致胸部、背部软组织挫伤，双腕部皮肤擦伤。当晚，刘某等人被拘留。10月30日县公安局作出对刘拘留13天，罚款1200元，没收赃款353元的处罚决定。刘不服，于11月1日向市公安局提出申诉。市公安局作出维持县公安局处罚的决定。刘不服，向法院起诉。

　　请问：

　　(1)刘某的哪些损害可以通过行政赔偿得到救济?

　　(2)本案的赔偿义务机关是县公安局还是市公安局?为什么?

　　【参考答案】

　　(1)刘某的损失只要是县公安局干警违法行使职权造成，就可依法获得行政赔偿;若损失是由合法行政行为引起的，就不能通过行政赔偿途径获得救济。就刘某的损失来讲，可分为几部分：一是公安机关的处罚决定引起的;二是县公安局个别

　　干警对刘某的殴打导致的身体伤害;三是刘某聚众赌博，事实清楚，证据充分，县公安局的处罚是正确合法的，刘某对这部分损失自负。而公安局个别干警殴打刘某并造成的伤害，因其干警的行为违法，可通过行政赔偿途径获得救济。

　　(2)本案的赔偿义务机关是县公安局。因为《国家赔偿法》规定，经复议机关复议的，最初造成侵权行为的行政机关是赔偿义务机关;复议决定加重的，复议机关对加重部分履行赔偿义务。本案刘某的伤害是县公安局干警造成的，市公安局复议时，只维持原裁决，没有加重处罚。

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