法律职业资格考试《民诉》历年原题解析第15章_第2页

　　16、下列哪一选项中法院的审判行为，只能发生在开庭审理阶段?(13年.卷三.43题.单选)

　　A.送达法律文书

　　B.组织当事人进行质证

　　C.调解纠纷，促进当事人达成和解

　　D.追加必须参加诉讼的当事人

　　答案：B

　　17、何某因被田某打伤，向甲县法院提起人身损害赔偿之诉，法院予以受理。关于何某起诉行为将产生的法律后果，下列哪一选项是正确的?(13年.卷三.44题.单选)

　　A.何某的诉讼时效中断

　　B.田某的答辩期开始起算

　　C.甲县法院取得排他的管辖权

　　D.田某成为适格被告

　　答案：A

　　18、对于下列哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉?(05年.卷三.76题.多选)

　　A.甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效

　　B.甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被吊销营业执照

　　C.甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起锅离婚，但没有提出新情况、新理由

　　D.甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车

　　答案：B、C

　　解析：选项B中的乙公司被吊销营业执照，意味着甲的起诉没有了明确的被告，不符合民事诉讼法第108条的规定。因此，B选项是应选选项;根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第144条，原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第(七)项的规定不予受理。民事诉讼法第一百一十一条第(七)项规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告6个月内又起诉的，不予受理;因此，C选项是正确选项;根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条，当事人超过诉讼时效起诉的，人民法院应予受理。受理后，查明无中止、中断、延长事由的，判抉驳回其诉讼请求。因此，选项A不是应选选项;选项D中所陈述的甲对乙的起诉，符合民事诉讼法第108条所规定的当事人起诉应具备的条件，法院应当受理。因此，选项D也不是应选选项。

　　19、当事人对法院作出的下列哪些民事决定有权申请复议?(06年.卷三.77题.多选)

　　A.关于再审的决定

　　B.关于回避的决定

　　C.关于罚款的决定

　　D.关于拘留的决定

　　答案：BCD

　　解析：根据《民事诉讼法》第48条的规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请，应当在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。因此B项是正确的。第105条第3款规定，罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。因此C、D两项是正确的。关于再审的决定不能申请复议，故A项错误。

　　20、根据民事诉讼法和有关司法解释，当事人可以约定下列哪些事项?(06年.卷三.84题.多选)

　　A.约定合同案件的管辖法院

　　B.约定离婚案件的管辖法院

　　C.约定举证时限

　　D.约定合议庭的组成人员

　　答案：AC

　　解析：《民事诉讼法》第25条规定，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第242条的规定，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖。选择中华人民共和国人民法院管辖的，不得违反本法关于级别管辖和专属管辖的规定。所以A项是正确的，B项是不正确的。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条第2款规定，举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。所以C项是正确的。合议庭的组成人员由人民法院决定，当事人无权选择，只能在符合法律规定的情形下申请审判人员回避，所以D项是不正确的。

　　21、下列哪些民事案件法院不予调解?(06年.卷三.86题.多选)

　　A.适用公示催告程序的案件

　　B.请求确认婚姻无效的案件

　　C.请求确认收养无效的案件

　　D.选民资格案件

　　答案：ABCD

　　解析：《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第2条规定，对于有可能通过调解解决的民事案件，人民法院应当调解。但适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件，人民法院不予调解。所以本题的正确选项是ABCD.

　　22、在民事诉讼中，法院对下列哪些事项可以不经当事人申请而作出处理?(06年.卷三.90题.多选)

　　A.诉讼中裁定财产保全

　　B.决定回避

　　C.裁定移送管辖

　　D.裁定先予执行

　　答案：ABC

　　解析：《民事诉讼法》第92条第1款规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。所以A项是正确的。根据《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1条的规定，审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：(一)是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系的;(二)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的;(五)本人与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的。所以B项是正确的。《民事诉公法》第36条规定，人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送。所以C项是正确的。根据《民事诉讼法》第97条的规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;(二)追索劳动报酬的(三)因情况紧急需要先予执行的。所以D项不是正确选项。

　　23、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些案件的审理程序中公告是必经的程序?(07年.卷三.82题.多选)

　　A.甲在车祸中导致精神失常，其妻向法院申请要求认定甲为无民事行为能力人

　　B.2005年1月乙被冲入大海后一直杳无音信，2007年3月其妻向法院申请宣告乙死亡

　　C.丙拿一张5万元的支票到银行兑现，途中遗失，丙向银行所在地的区法院提出申请公示催告

　　D.某施工单位施工时挖出一个密封的金属盒，内藏一本宋代经书，该施工单位向法院申请认定经书及盒子为无主财产

　　答案：BCD

　　解析：认定公民无民事行为能力案件，民诉法并没有规定公告程序，因此A不能选。B是宣告公民死亡案件，根据《民诉法》第168条规定，人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为三个月，所以B是正确的;C项是公示催告案件，《民诉法》第196条的规定，人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在三日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于六十日。所以C是正确的;D是认定财产无主案件，《民诉法》第175条的规定，人民法院受理申请后，经审查核实，应当发出财产认领公告。公告满一年无人认领的，判决认定财产无主，收归国家或者集体所有。所以本题正确答案是BCD.

　　24、甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋;乙分得存款及双方共同经营的杂货店;共同债务2000元由甲承担。下列哪些选项是错误的?(07年.卷三.83题.多选)

　　A.调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准

　　B.除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准

　　C.调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准

　　D.除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准

　　答案：ABCD

　　解析：根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第9、10、11条规定：①调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。②调解协议约定一方不履行协议应当承担民事责任的，应予准许。③调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。据此，得出A、B、C本身的说法是不正确的，为应选项。根据第13条的规定，当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后生效的，由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。据此，得出D本身的说法是不正确的，为应选项，所以本题正确答案是ABCD.

　　25、根据我国民事诉讼法及相关司法解释的规定，法院作出的判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉，法院应予受理的有哪些?(07年.卷三.85题.多选)

　　A.判决不准离婚，没有新情况、新理由，原告在6个月内起诉的

　　B.原告撤诉后，没有新情况、新理由，原告又起诉的

　　C.已过诉讼时效、法院判决驳回诉讼请求的

　　D.追索赡养费案件的判决生效后，有新情况、新理由，当事人起诉要求增加赡养费的

　　答案：BD

　　解析：根据《民事诉讼法》第111条第(七)项规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理，所以A不能选。《民诉意见》第144条规定，当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理，所以B是正确的。第153条，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。C中，驳回诉讼请求说明超过诉讼时效没有中止、中断、延长的事由，因此，再起诉，不予受理，C是不能选的。第152条，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理，所以D是正确的，应该选。本题正确答案是BD，但是司法部给的正确答案是ABD，有待商榷。

　　26、关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的?(08年.卷三.79题.多选)

　　A.原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理;被告反诉的，法院可以缺席判决

　　B.无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决

　　C.有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

　　D.无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

　　答案：ABD

　　解析：《民事诉讼法》第129条规定，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理;被告反诉的，可以缺席判决。由此，A正确;《民诉意见》第158条规定，无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，可以比照民事诉讼法第129条的规定，按撤诉处理;如属被告方，可以比照民事诉讼法第一百三十条的规定缺席判决。由此，B正确;有独立请求权的第三人在诉讼中相当于原告，其无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，应当是按照撤诉处理，C的说法错误;无独立请求权的第三人无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，不影响案件的审理，所以法院此时可以缺席判决，D的说法正确，本题正确答案是ABD.

　　27、关于《民事诉讼法》对期间的规定，下列哪些选项是正确的?(　)(09年.卷三.83题.多选)

　　A.当事人申请再审的期间不适用中止、中断和延长的规定

　　B.当事人提出证据的期间不适用中止、中断和延长的规定

　　C.当事人申请执行的期间适用中止、中断和延长的规定

　　D.当事人提起上诉的期间适用中止、中断和延长的规定

　　答案：ABC

　　解析：本题考核民事诉讼期间的相关规定。

　　《民事诉讼法》第184条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后二年内提出;二年后据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更，以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的，自知道或者应当知道之日起三个月内提出。据此可知，当事人申请再审的期间是法定期间，不适用中止、中断和延长的规定。因此，A项正确。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条规定，举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。第34条规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。据此可知，当事人的举证时限不适用中止和中断的规定。另外，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。根据上述规定可知，B项命题存在瑕疵，命题者可能忽视了法条关于举证时限可以申请延长的规定。

　　《民事诉讼法》第215条第1款规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。因此，C项正确。

　　《民事诉讼法》第147条规定，当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。

　　当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。

　　根据上述规定可知，法律没有对当事人提起上诉的期间可以适用中止、中断和延长作出规定。因此，D项错误。

　　28、关于民事诉讼中的法院调解与诉讼和解的区别，下列哪些选项是正确的?(　)

　　A.法院调解是法院行使审判权的一种方式，诉讼和解是当事人对自己的实体权利和诉讼权利进行处分的一种方式

　　B.法院调解的主体包括双方当事人和审理该案件的审判人员，诉讼和解的主体只有双方当事人

　　C.法院调解以《民事诉讼法》为依据，具有程序上的要求，诉讼和解没有严格的程序要求

　　D.经过法院调解达成的调解协议生效后如有给付内容则具有强制执行力，经过诉讼和解达成的和解协议即使有给付内容也不具有强制执行力

　　答案：ABCD

　　解析：本题考核民事诉讼中法院调解与诉讼和解的区别。

　　法院调解，又称诉讼中调解，是指在民事诉讼中双方当事人在法院审判人员的主持和协调下，就案件争议的问题进行协商，从而解决纠纷所进行的活动。诉讼和解是指当事人在诉讼过程中通过自行协商，就案件争议问题达成协议，并共同向法院陈述协议的内容，要求结束诉讼从而终结诉讼的制度。法院调解与诉讼和解相比，有以下几点区别：

　　(1)性质不同。前者含有人民法院行使审判权的性质，后者则是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分。因此，A项正确。

　　(2)参加主体不同。前者有人民法院和双方当事人共同参加，后者只有双方当事人自己参加。因此，B项正确。

　　(3)效力不同。根据法院调解达成协议制作的调解书生效后，诉讼归于终结，有给付内容的调解书具有执行力;当事人在诉讼中和解的，则由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力。因此，D项正确。

　　另外，诉讼中的法院调解要遵循一定的法律原则和程序。在我国，根据民事诉讼法的规定，法院调解要遵循当事人自愿和合法原则，且法院在组织调解时还需要有一定的程序。而诉讼和解则没有相关的程序性规定和要求。因此，C项正确。

　　29、法院对于诉讼中有关情况的处理，下列哪些做法是正确的?(　)(09年.卷三.84题.多选)

　　A.甲起诉其子乙请求给付赡养费。开庭审理前，法院依法对甲、乙进行了传唤，但开庭时乙未到庭，也未向法院说明理由。法院裁定延期审理

　　B.甲、乙人身损害赔偿一案，甲在前往法院的路上，胃病发作住院治疗。法院决定延期审理

　　C.甲诉乙离婚案件，在案件审理中甲死亡。法院裁定按甲撤诉处理

　　D.原告在诉讼中因车祸成为植物人，在原告法定代理人没有确定的期间，法院裁定中止诉讼

　　答案：BD

　　解析：本题考核延期审理、缺席判决、中止诉讼、诉讼终结和撤诉的相关规定。

　　《民事诉讼法》第130条规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。据此可知，A项属于缺席判决的情况，而非延期审理的情况。因此，A项错误。

　　《民事诉讼法》第132条第(一)项规定，必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的，可以延期开庭审理。据此可知，B项中的当事人甲因胃病发作住院而无法出庭应诉的属于《民事诉讼法》第132条第(一)项规定的有正当理由不能到庭的情况，法院决定延期审理没有错误。因此，B项正确。

　　《民事诉讼法》第137条第(三)项规定，离婚案件一方当事人死亡的，终结诉讼。据此可知，C项中的情况属于诉讼终结的情况，而非按撤诉处理的情况。因此，C项错误。

　　《民事诉讼法》第136条第(二)项规定，一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的，诉讼中止。因此，D项正确。

　　30、关于普通程序的重要性，下列哪些选项是正确的?( )(11年.卷三.78题.多选)

　　A.普通程序是一审诉讼案件的审理程序

　　B.民事诉讼法的基本原则和基本制度在普通程序中有集中体现

　　C.普通程序是民事审判程序中体系最完整、内容最丰富的程序

　　D.其它审判程序审理案件时遇有本程序没有特别规定的，应当适用普通程序的相关规定进行审理

　　【答案】BCD

　　【考点】普通程序概述

　　【解析】选项A错误。普通程序适用于除简易程序以外的其他所有民事案件的一审审理。因此，普通程序并非所有一审民事案件的审理程序，一审民事案件的审理程序除了普通程序外，还有简易程序。

　　选项B正确。普通程序是人民法院审理民事案件的一个基本程序，民事诉讼法的基本原则、基本制度在该程序中都有集中的体现。

　　选项C正确。与其他诉讼程序相比，普通程序是整个民事诉讼程序中体系最完整、内容最充实、最完备的一个程序。

　　选项D正确。人民法院适用简易程序、二审程序及再审程序审理民事案件时，该程序无特别规定的，应当适用普通程序的相关规定进行审理。