2019年法律职业资格考试主观题考试提高练习题二_第2页

　　【参考答案】

　　一、简答题

　　1、(1)代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。

　　(2)代理的法律特征：第一，代理行为是能够引起民事法律后果的民事法律行为;第二，代理人一般应以被代理人的名义从事代理行为;第三，代理人在代理权限范围内独立为意思表示;第四，代理行为的法律后果直接归属于被代理人。

　　2、代理包括被代理人与代理人之间的内部关系，以及被代理人与第三人，代理人与第三人之间的外部关.代理制度的核心是代理权.代理人行使代理权应符合被代理人利益，尽职尽责.滥用代理权主要包括：(1)自己代理，如代理人自买自卖的行为.

　　(2)双方代理，即同一代理人同时代理双方当事人进行同一项民事法律行为的;

　　(3)代理人与第三人恶意串通的。

　　3、(1)委托代理、法定代理与指定代理：依代理权产生原因不同而划分委托代理的代理权产生依据是被代理人的委托授权行为，该委托授权行为是一种单方的不要式的法律行为。

　　(2)单独代理与共同代理：《民法通则意见》第79条：共同代理式整个代理人共同行使代理权的代理。其共同代理人的责任承担，并非当然的连带责任。

　　(3)本代理与复代理：

　　(4)一般代理与特别代理

　　4、表见代理是指代理人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的无权代理人，以被代理人的名义进行的民事行为在客观上使第三人相信其有代理权而实施的代理行为。

　　表见代理的构成要件是：(1)存在无权代理行为。(2)第三人在客观上有理由相信无权代理人有代理权;(3)第三人主观上是善意且无过错。

　　5、无权代理行为是指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为。无权处分行为是无处分权人实施的处分某种权利的民事行为

　　两者区别如下：从性质上看，两者均属于效力待定的民事行为，行为人都是在欠缺某种权利的情况下实施民事行为，只是无权代理行为人欠缺的是代理权，而无权处分的行为人欠缺的是处分权。两者最大的区别在于行为人是以谁的名义实施民事行为，无权代理的行为人是以本人的名义实施民事行为，而无权处分的行为人是以自己的名义实施民事行为，而不是以权利人或他人的名义实施相关的民事行为。

　　二、案例分析

　　1、(1)《民法通则》第63条规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本案中，合同既约定由赵某创作全部20付对联，同时书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施，是不得代理的行为，赵某无权委托他人代为履行。

　　(2)赵某儿子的行为不属于无权代理。无权代理是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的代理行为，无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是，不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不行，这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或者法律规定及合同约定的不得代理的行为。

　　2、(1)A的行为是一种与第三人串通，损害被代理人利益的行为。Y委托A将草药带到上海去卖，而A却将草药卖给B，这本身就是违背了被代理人的意思;而且A还以低于市场的价格出让草药，更是直接损害了Y的利益;A在出让草药的过程中，私下收受了B给予的好处费，将草药以低价卖给B，并相约共同欺骗Y，这就是相互串通、共同损害被代理人Y的利益。

　　(2)我国《民法通则》第66条第3款规定，代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。因此，本案中A与第三人B应对Y的损失承担连带赔偿责任。

　　3、(1)某的行为是无权代理，因为王某夫妇只授权刘某租房，并没有要求他买房，刘某是超越代理权的无权代理。但是王某在后来以汇款和委托他办理过户手续的事实对刘某的行为予以了追认。王某的追认应该不仅仅对王某本人有效，对华某也同样有效。因为王某与华某是夫妻，刘某有理由相信其妻同意买房，而且华某在事后并没有表示反对，而是与王某一同回家以此房经营饭馆，其行为已经是对王某表见代理的默认。

　　(2)华某对该房屋享有所有权。此房是王某与华某夫妻关系存续期间所购买，应属于夫妻共同财产;虽然王某购房款是其父的遗产，但是根据我国《婚姻法》，在夫妻关系存续期间，一方继承所得的财产也是夫妻共同财产，而不是王某的个人财产。

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