2018国家司法考试一卷模拟试题及答案6_第2页

　　二、多项选择题

　　1.甲乙丙三人共同组建一有限责任公司。公司成立后，甲将其20%股权中的5%转让给第三人丁，丁通过受让股权成为公司股东。甲、乙均按期足额缴纳出资，但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额。对此，下列哪些表述是错误的?( )

　　A.由丙补交其差额，甲、乙和丁对其承担连带责任

　　B.丙应当向甲、乙和丁承担违约责任

　　C.由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任

　　D.丙应当向甲、乙承担违约责任

　　【答案】ABD

　　【考点】非货币财产出资不实的责任

　　【解析】《公司法》第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。据此可知，应该由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任。

　　2. 顺昌有限公司等五家公司作为发起人，拟以募集方式设立一家股份有限公司。关于公开募集程序，下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 发起人应与依法设立的证券公司签订承销协议，由其承销公开募集的股份

　　B. 证券公司应与银行签订协议，由该银行代收所发行股份的股款

　　C. 发行股份的股款缴足后，须经依法设立的验资机构验资并出具证明

　　D. 由发起人主持召开公司创立大会，选举董事会成员、监事会成员与公司总经理

　　【正确答案】 AC

　　【答案解析】 选项A正确。《公司法》第八十七条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。

　　选项B错误。《公司法》第八十八条第一款规定，发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。

　　选项C正确。《公司法》第八十九条第一款规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。

　　选项D错误。根据《公司法》第八十九、九十条的规定，公司创立大会由发起人主持召开，在创立大会上选举董事会成员、监事会成员。但公司总经理不在公司创立大会上选举(由董事会决定聘任或者解聘)。

　　3. 通源商务中心为一家普通合伙企业，合伙人为赵某、钱某、孙某、李某、周某。就合伙事务的执行，合伙协议约定由赵某、钱某二人负责。下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 孙某仍有权以合伙企业的名义对外签订合同

　　B. 对赵某、钱某的业务执行行为，李某享有监督权

　　C. 对赵某、钱某的业务执行行为，周某享有异议权

　　D. 赵某以合伙企业名义对外签订合同时，钱某享有异议权

　　【正确答案】 BD

　　【答案解析】 选项A错误。《合伙企业法》第二十七条第一款规定，依照本法第二十六条第二款规定委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。据此可知，根据合伙协议的约定，孙某不是合伙事务的执行人，其不能再执行合伙事务，即无权以合伙企业名义对外签订合同。

　　选项B正确。《合伙企业法》第二十七条第二款规定，不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。

　　选项C错误，选项D正确。《合伙企业法》第二十九条第一款规定，合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，依照本法第三十条规定作出决定。据此可知，钱某享有异议权，而周某不享有异议权。

　　4. 甲公司因不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，遂于2014年3月申请破产，且法院已受理。经查，在此前半年内，甲公司针对若干债务进行了个别清偿。关于管理人的撤销权，下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 甲公司清偿对乙银行所负的且以自有房产设定抵押担保的贷款债务的，管理人可以主张撤销

　　B. 甲公司清偿对丙公司所负的且经法院判决所确定的货款债务的，管理人可以主张撤销

　　C. 甲公司清偿对丁公司所负的为维系基本生产所需的水电费债务的，管理人不得主张撤销

　　D. 甲公司清偿对戊所负的劳动报酬债务的，管理人不得主张撤销

　　【正确答案】 CD

　　【答案解析】 选项A错误。《破产法解释(二)》第十四条规定，债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。

　　选项B错误。《破产法解释(二)》第十五条规定，债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。

　　选项C、D正确。《破产法解释(二)》第十六条规定，债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持：(一)债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的;(二)债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的;(三)使债务人财产受益的其他个别清偿。

　　5. 甲向乙购买原材料，为支付货款，甲向乙出具金额为50万元的商业汇票一张，丙银行对该汇票进行了承兑。后乙不慎将该汇票丢失，被丁拾到。乙立即向付款人丙银行办理了挂失止付手续。下列哪些选项是正确的?( )

　　A. 乙因丢失票据而确定性地丧失了票据权利

　　B. 乙在遗失汇票后，可直接提起诉讼要求丙银行付款

　　C. 如果丙银行向丁支付了票据上的款项，则丙应向乙承担赔偿责任

　　D. 乙在通知挂失止付后十五日内，应向法院申请公示催告

　　【正确答案】 BC

　　【答案解析】 选项A、D错误，选项B正确。《票据法》第十五条第三款规定，失票人应当在通知挂失止付后三日内，也可以在票据丧失后，依法向人民法院申请公示催告，或者向人民法院提起诉讼。据此可知，乙丢失票据后并非确定性地丧失了票据权利。另外，挂失止付不是公示催告程序和诉讼程序的必经程序。因此，失票人在丧失票据后，可以直接向法院提起民事诉讼，请求法院判令票据债务人向其支付票据金额。如果失票人已经向付款人发出挂失止付通知，则应在通知挂失止付后3日内(而非15日内)申请公示催告。

　　选项C正确。《票据法》第十五条第二款规定，收到挂失止付通知的付款人，应当暂停支付。据此可知，付款人在接到支付通知后，应停止对票据的付款。如果其仍对票据进行付款，则无论善意与否，都应该承担赔偿责任。

　　6. 关于投保人在订立保险合同时的告知义务，下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 投保人的告知义务，限于保险人询问的范围和内容

　　B. 当事人对询问范围及内容有争议的，投保人负举证责任

　　C. 投保人未如实告知投保单询问表中概括性条款时，则保险人可以此为由解除合同

　　D. 在保险合同成立后，保险人获悉投保人未履行如实告知义务，但仍然收取保险费，则保险人不得解除合同

　　【正确答案】 AD

　　【答案解析】 选项A正确，选项B错误。《保险法解释(二)》第六条第一款规定，投保人的告知义务限于保险人询问的范围和内容。当事人对询问范围及内容有争议的，保险人(而非"投保人")负举证责任。

　　选项C错误。《保险法解释(二)》第六条第二款规定，保险人以投保人违反了对投保单询问表中所列概括性条款的如实告知义务为由请求解除合同的，人民法院不予支持。但该概括性条款有具体内容的除外。

　　选项D正确。《保险法解释(二)》第七条规定，保险人在保险合同成立后知道或者应当知道投保人未履行如实告知义务，仍然收取保险费，又依照保险法第十六条第二款的规定主张解除合同的，人民法院不予支持。

　　7. 关于公司的财务行为，下列哪些选项是正确的?( )

　　A. 在会计年度终了时，公司须编制财务会计报告，并自行审计

　　B. 公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损时，则在提取本年度法定公积金之前，应先用当年利润弥补亏损

　　C. 公司可用其资本公积金来弥补公司的亏损

　　D. 公司可将法定公积金转为公司资本，但所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五

　　【正确答案】 BD

　　【答案解析】 选项A错误。《公司法》第一百六十四条第一款规定，公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。据此可知，公司的财务会计报告应依法经会计师事务所审计，而不能自行审计。

　　选项B正确。《公司法》第一百六十六条第二款规定，公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

　　选项C错误。《公司法》第一百六十八条第一款规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。

　　选项D正确。《公司法》第一百六十八条第二款规定，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。

　　8. 2014年5月，甲乙丙丁四人拟设立一家有限责任公司。关于该公司的注册资本与出资，下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 公司注册资本可以登记为1元人民币

　　B. 公司章程应载明其注册资本

　　C. 公司营业执照不必载明其注册资本

　　D. 公司章程可以要求股东出资须经验资机构验资

　　【正确答案】 ABD

　　【答案解析】 选项A正确。《公司法》第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。据此可知，在法律、行政法规及国务院对该类公司注册资本最低限额没有另外规定的情况下，该公司的注册资本没有最低限额的限制，即可以登记为1元人民币。

　　选项B、D正确。《公司法》第二十五条第一款规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人;(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。据此可知，公司章程应载明其注册资本，且可以约定股东出资须经验资机构验资。

　　选项C错误。《公司法》第七条第二款规定，公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。据此可知，该公司营业执照上应载明其注册资本。

　　9. 关于有限责任公司股东名册制度，下列哪些表述是正确的?( )

　　A. 公司负有置备股东名册的法定义务

　　B. 股东名册须提交于公司登记机关

　　C. 股东可依据股东名册的记载，向公司主张行使股东权利

　　D. 就股东事项，股东名册记载与公司登记之间不一致时，以公司登记为准

　　【正确答案】 AC

　　【答案解析】 选项A正确。《公司法》第三十二条第一款规定，有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书编号。据此可知，公司负有置备股东名册的法定义务。

　　选项B错误。《公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。据此可知，提交公司登记机关的内容仅仅是股东的姓名或名称，而并非整个股东名册。

　　选项C正确。《公司法》第三十二条第二款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。

　　选项D错误。《公司法》第三十二条第三款规定，公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。据此可知，股东名册记载与公司登记之间不一致时，对内以股东名册为准，对外以登记为准。

　　10. 因公司章程所规定的营业期限届满，蒙玛有限公司进入清算程序。关于该公司的清算，下列哪些选项是错误的?( )

　　A. 在公司逾期不成立清算组时，公司股东可直接申请法院指定组成清算组

　　B. 公司在清算期间，由清算组代表公司参加诉讼

　　C. 债权人未在规定期限内申报债权的，则不得补充申报

　　D. 法院组织清算的，清算方案报法院备案后，清算组即可执行

　　【正确答案】 ABCD

　　【答案解析】 选项A说法错误。根据《公司法》第一百八十三条的规定，公司逾期不成立清算组进行清算的，债权人(而非"股东")可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

　　选项B说法错误。《公司法解释(二)》第十条第二款规定，公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼;尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。据此可知，在公司尚未成立清算组的情况下，则由原法定代表人代表公司参加诉讼。

　　选项C说法错误。《公司法解释(二)》第十三条第一款规定，债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。据此可知，债权人未在规定期限内申报债权的，在公司清算程序终结前依然可以补充申报。

　　选项D说法错误。《公司法解释(二)》第十五条规定，公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认;人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案，清算组不得执行。据此可知，在法院组织清算的情况下，清算方案应报法院确认(而非"备案")后才可执行。