2017年司法考试(一卷)强化模考题(5)_第2页

　　11 下列哪一项不构成法律援助机构应当作出终止法律援助决定的理由?

　　A. 受援人的经济收入状况发生变化，不再符合法律援助条件的

　　B. 受援人自行委托辩护人或者代理人的

　　C. 案件终止办理或者已被撤销的

　　D. 未成年人受援人要求终止法律援助的

　　参考答案：D

　　参考解析：D。根据《关于刑事诉讼法律援助工作的规定》第22条第l款的规定，具有下列情形之一的，法律援助机构应当作出终止法律援助决定，制作终止法律援助决定书发送受援人，并自作出决定之日起3日内函告公安机关、人民检察院、人民法院：(1)受援人的经济收入状况发生变化，不再符合法律援助条件的;(2)案件终止办理或者已被撤销的;(3)受援人自行委托辩护人或者代理人的;(4)受援人要求终止法律援助的，但应当通知辩护的情形除外;(5)法律、法规规定应当终止的其他情形。A项、B项、C项分别符合上述第l、3、2项规定，而项未成年受援人属于应当辩护的情形，根据上述第4项规定，不能终止。故本题答案为D。

　　12 以下哪种行为不属于反不正当竞争法中的“混淆行为”?

　　A. 湖北省甲企业生产的“黄河”白酒在该省有较高知名度，所使用的葫芦型酒瓶为其所独创。河北省乙企业生产的“红娘’’白酒也独立设计出了葫芦型酒瓶并在本省销售

　　B. 北京“白家大宅门”酒店坐落于一仿古院落，家具都是从民间搜集的清代红木桌椅，服务人员统一穿着清宫仿古服饰。南京鸿福酒也使用了同样的营业场所的装饰、营业用具的式样和营业人员的服饰

　　C. 张某平时喜欢饮用“西凤”白酒。某日在街头买到一瓶后感到口感不对，仔细观察原来该白酒商标为“两凤”，但包装与“西凤”完全一样

　　D. 德国阿迪达斯公司拥有的“阿迪达斯商标是世界驰名商标。l997年，公司在中国注册了“阿迪达斯”商标。上海万达奴公司在招商过程中，大量但使用“美国阿迪达斯·万达奴国际控股有限公司授权”的宣传文字，在招商洽谈中还声称“这是阿迪达斯的一个系列”

　　参考答案：A

　　参考解析：最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若于问题的解释》第1条规定：在中国境内具有一定的市场知名度，为相关公众所知悉的商品，应当认定为《反不正当竞争法》第5条钙2项规定的“知名商品”。人民法院认 定知名商品，应当考虑该商品的销售时间、销售区域、销售额和销售对象，进行任何宣传的持续时间、程度和地域范围，作为知名商品受保护的情况等因素，进行综台判断。原告应当对其商品的市场知名度负举证责任。在不同地域范围内使用相同或者近似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其善意使用的，不构成《反不正当竞争法》第5条第2顷规定的不正当竞争行为。因后来的经营活动进入相同地域范围而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持。根据本条规定可知，BCD三项均构成混淆行为。故 本题正确答案为A项。

　　13 美国1789年宪法没有明文规定美国是三权分立的政府体制，但学者们认为根据1789年的宪法文本，该宪法第1条(规定立法机关的权力)、第2条(规定行政机关的权力和第3条(规定法院的权力)等条文的规定可以推导出美国是三权分立的体制。这种解释方法属于下列哪一种?

　　A. 体系解释

　　B. 语法解释

　　C. 学理解释

　　D. 目的解释

　　参考答案：A

　　参考解析：法律解释的方法是法律在进行法律解释时所必须遵循的特定法律共同体所公认的规则和原则。主要包括以下几类： (1)文义解释。也称语法解释、文法解释、文理解释。是指从法律条文的字面意义来说明法律规定的含义。文义解释的特点是将解释的焦点集中在语言上，而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理。 (2)历史解释。通过研究有关立法的历史资料或新旧法的对比中了解法律的含义。进行历史解释的目的，主要是探求某一法律概念如何被接受到法条中来，某一个条文、制度乃至某一部法律是如何被规定进法律体系中来，立法者是基于哪些价值作出决定的。 (3)体系解释。也称逻辑解释、系统解释，将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。本题中联系不同法律条文对三权分立的解释即为体系解释，故选择A。

　　(4)客观目的解释。是指根据“理性的目的’，或 “在有效的法秩序的框架中客观上所指示的”目的即法的客观目的而不是根据过去和目前事实上存在的任何个人的目的，对某个法律规定进行解释。即法律从被颁布之日起，就有它自身的目的。法律解释的目标就是探求这一个内在于法律的目标。用来决定法律目标的时间点是裁判时。

　　(5)立法者的目的解释。又称为主观目的解释，是指根据参与立法的人的意志或立法资料揭示某个法律规定的含义，或者说将对某个法律规定的解释建立在参与立法的人的意志或立法资料的基础之上。这种方法是探求立法者事实上的意思，即立法者的看法、企图和价值观。

　　(6)比较解释。是指根据外国的立法例和判例学说对某个法律规定进行解释。即利用另一个社会或国家的法律状况证成某个法律解释结果。对于中国这样的大规模地移植其他国家法律制度及法学的国家的法制实践来说，比较解释的重要性是不言而喻的。

　　14 依法治国是社会主义法治的核心内容，下列关于依法治国，哪一说法是错误的?

　　A. 坚持科学立法，构建和完善中国特色社会主义法律体系是依法治国方略实施的必要前提

　　B. 依法行政是依法治国的一个关键环节，是法治国家对政府行政活动的基本要求

　　C. 实现法律手段与其他社会治理手段和方式的有机结合是依法治国理念的基本要求

　　D. 依法治国这种制度和法律因领导人的改变而改变，领导人的看法和注意力的改变而改变

　　参考答案：D

　　参考解析：依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂艰巨的系统工程主要体现在：(1)坚持科学立法，构建和完善中国特色社会主义法律体系，这是依法治国方略实施的必要前提。(2)坚 持严格执法，切实做到依法行政，这是依法治国的一 个关键环节，是法治国家对政府活动的基本要求。 (3)坚持司法公正，维护社会公平正义。(4)坚持全 民守法.形成守法光荣的良好氛围。(5)强化监督制 约，构建权力制约监督体系与机制。故 AB项正确。 依法治国理念的基本要求有：(1)充分发挥依法 治国方略在全面推进中国特色社会主义事业中的重大作用。(2)实现法律手段与其他社会治理手段和方式的有机结合。故C项正确。依法治国就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律的规定，通过各种途径和形式管理国家事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人的看法和注意力的改变而改变。故D项错误。

　　15 李某下班途中发现两人大打出手，有人已受重伤，于是李某立即向附近的某公安局报了案，警察拘捕了斗殴的张某、孙某，其后二人被依法移交检察院审查起诉，检察院提起公诉，法院审理后对张某、孙某判处了相应刑罚。对此，下列表述不正确的是：

　　A. 公安局查处违法犯罪活动的行为属于执法的范畴

　　B. 李某报案的行为属于法的适用

　　C. 人民法院对张某、孙某的审判是司法活动

　　D. 检察院对张某、孙某提起公诉的行为是法律监督

　　参考答案：B

　　参考解析：李某报案行为是积极遵守法律的表现，是法的遵守，故B项错误。

　　16 下列关于我国法院享有专属管辖权的表述，错误的是：

　　A. 因位于我国境内的不动产提起的诉讼，由我国法院专属管辖

　　B. 因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果被继

　　承人死亡时的住所地或者主要财产所在地位于我国境内，我国法院享有专属管辖权

　　C. 因在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷提起的诉讼，我国法院享有专属管辖权

　　D. 属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖，也不得协议选择仲裁解决

　　参考答案：D

　　参考解析：根据《民法通则》第34 条、《民事诉讼法意见》第305条的规定可知，因位于我国境内的不动产提起的诉讼，由我国法院专属管辖;因继承遗产纠纷提起的诉讼，如果被继承人死亡时的住所地或者主要财产所在地位于我国境内，我国法院享有专属管辖权;因在我国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷提起的诉讼，我国法院享有专属管辖权;属于中华人民共和国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖，但当事人可协议选择仲裁解决。故D项错误，当选。

　　17 关于社会主义法治理念的理解，下列哪一选项是正确的?

　　A. 社会主义法治理念与中国传统法律文化有本质区别，它与后者之间不存在继承关系

　　B. 社会主义法治理念主要以马克思主义的剩余价值学说为基础

　　C. 社会主义法治理念是建设社会主义法治文化的价值指引

　　D. 社会主义法治理念本身属于社会主义法治的制度体系

　　参考答案：C

　　参考解析：社会主义法治理念兼容并蓄，充分借鉴和吸收了人类法治文明的优秀成果。中国传统法律思想是社会主义法治理念的重要来源，故A项错误。社会主义法治理念的理论基础包括马克思、列宁的法治思想和巾国特色社会主义理论体系中的法治思想。剩余价值学说是马克思主义政治经济学的重要组成部分，并非社会主义法治理念的主要基础，

　　故B项错误社会主义法治理念是建设社会主义法治文化、增强全社会法律意识的价值指引，故C项正确，当选。社会主义法治理念是中国特色社会主义理论体系的重要组成部，是社会主义法治建设的指导思想，构成我国社会主义法治的理论体系，故D项错误。

　　18 学生甲和学生乙就法、法律规范的概念展开讨论。学生甲的论点是：①法与法律规范的概念完全相同，因为法的构成要素等同予法律规范的构成要素;②所有的法和法律规范都是通过法律条文来表述的;③表述法和法律规范内容的文件被称为“规范性法律文件”学生乙的论点是：①法的要素不能等同于法律规范的构成要素;②并不是所有的法都表现为法律条文形式，但所有的法律规范都是通过法律条文来表述的;③同一个法律规范可以通过一个法律条文来表述，也可以通过若干个法律条文来表述。对上述论点进行分析，下列选项哪个是正确的?

　　A. 学生甲的论点①和论点②正确

　　B. 学生甲的论点③和学生乙的论点③正确

　　C. 学生乙的论点①正确

　　D. 学生乙的论点②正确

　　参考答案：C

　　参考解析：先分析两学生的论点①。法的要素包括法律规则、法律原则和法律概念;法律规范包括法律规则和法律原则，而法律规则的构成要素包括假定条件、行为模式和法律后果，所以法的要素与法律规范的构成要素是两码事。学生甲的论点①错了，而学生乙的论点①对了。

　　再分析两学生的论点②。成文法与不成文法的区别，重要的不在于有没有书面的文字表现形式，而在于有没有通过条文的形式表现出来。习惯法可以用书面形式记载下来，判例也可以通过法官的裁判体现出来。因此，说“所有的法都是通过法律条文来表述的”是错误的，同样，说“所有的法律规范都是通过法律条文来表述的”也是错误的。成文法有法律规范，不成文法也有法律规范。因此，学生甲、乙的论点②均是错误的。

　　最后分析两学生的论点③。规范性法律文件，是指国家机关或者国家机关授权的组织依法制定并发布的，以条文的形式规定一定的行为准则，具有普遍约束力、能作为法律适用依据的法律文件。规范性法律文件是国家制定法律的结果，但是法和法律规范还可以来源于国家认可，此种认可可能是默示认可，只体现在法院的判决中，而此判决在形式上属于非规范性的法律文件。所以，学生甲的论点③错了。学生乙的论点③明显正确，不赘。

　　19 社会主义法治理念借鉴了中国传统法律文化中的“民为邦本”、“法不阿贵”、“和为贵”和西方法治思想中的“人民主权”、“基本****”、“法律面前人人平等”等文化资源。关于借鉴中体现的社会主义法治理念基本特征，下列哪一说法是准确的?

　　A. 本质的同源性

　　B. 彻底的人民性

　　C. 充分的开放性

　　D. 实践基础的相同性

　　参考答案：C

　　参考解析：社会主义法治理念的基本特征有四个：鲜明的政治性、彻底的人民性、系统的科学性、充分的开放性。据此可排除选项A与D。A项本质的同源性指的是阶级本质的本源相同，很显然，依据马克思主义的基本原理，作为上层建筑的法治理念决定于一定社会的经济基础;而资本主义社会与社会主义社会的经济基础是不同的，因此资本主义法治理念与社会主义法治理念的本源不同。D项实践基础的相同性指的是法治理念建立在相同的历史实践经验的基础上，很显然，西方的法治历程与经验无法被中国所复制，后者有自己独特的法治历程与经验。社会主义法治理念的四个基本特征中，鲜明的政治性指法治的实现受制于政治文明的发展，社会主义法治建立在社会主义民主的基础之上，并确认与保障社会主义民主，社会主义法治理念是讲法治与讲政治的统一;彻底的人民性指社会主义法治建设的根本目的在于实现好、维护好、发展好最广大人民群众的利益，社会主义法治理念体现人民民主专政国体的性质和人民主权的原则;系统的科学性指社会主义法治理念揭示了人类发展的客观规律，即在马列主义指导下，解决了从国情出发，如何建设社会主义法治的问题，它是依法治国、执法为民、公平正义、党的领导、服务大局五个方面的有机统一;充分的开放性指社会主义法治理念具有广泛吸收、兼容并蓄和与时俱进的特征，不断借鉴与吸收人类法治文明的优秀成果。从题干表达的意思看，它说的是社会主义法治理念的思想渊源中，既有来自中国传统法律文化中的优秀思想，也有来自西方法治思想中的优秀思想资源，这正反映了社会主义法治理念具有兼容并蓄与时俱进的开放性特征。而题干没有提及社会主义法治理念与人民利益及人民政体问的关系。本题答案为C。

　　20 法律规则是法律的基本构成因素。下列关于法律规则分类的表述哪一项可以成立?

　　A. 《律师法》第l3条规定：“没有取得律师执业证书的人员，不得以律师名义从事法律服务业务;除法律另有规定外，不得从事诉讼代理或者辩护业务。”此规定为禁止性规则

　　B. 《中小企业促进法》第31条规定：“国家鼓励中小企业与研究机构、大专院校开展技术合作、开发与交流，促进科技成果产业化，积极发展科技型中小企业。”此规定为强行性规则

　　C. 《宪法》第40条规定：“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。”此规定为命令性规则

　　D. 《医疗事故处理条例》第62条规定：“军队医疗机构的医疗事故处理办法，由中国人民解放军卫生主管部门会同国务院卫生行政部门据本条例制定。”此规定为准用性规则

　　参考答案：A

　　参考解析：B项为任意性规则。C 项为禁止性规则。D项为委任性规则。故A项正确。