2017年司法考试四卷案例分析模考试卷(九)_第2页

　　【案例二】

　　【问题】“任何一方的陈述都要被听取”被认为是一条有效的司法裁判基本准则，围绕这条原则请回答：

　　1.该原则的理论基础是什么?

　　2.体现该原则的典型制度有哪些(举一个即可)，其基本内容是什么?

　　【答题要求】

　　1.在分析、比较、评价的基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由;

　　2.说理清楚，逻辑严谨，语言流畅，表达准确;

　　3.字数不少于500字。

　　【答案解析】

　　1.“任何一方的诉词都要被听取”的理论基础在于“自然公正”思想。它有两个基本内容：第一，如果某人的利益因为某项决定将会受到影响，那么这个人在该决定作出之前有申辩的权利;第二，如果某项决定影响到多方的利益，那么各方当事人都有平等的申辩权利。

　　“任何一方的诉词都要被听取”首先要求保障当事人有充分的申辩机会。在诉讼中，这意味着必须将诉讼程序和任何可能的指控事先告知当事人，以使当事人有机会准备答辩;同时还要允许当事人以适当的方式，将答辩提交给法官。

　　这一要求作为诉讼原则，最早出现在1723年英国的“国王诉剑桥大学案”中。在该案中，被告剑桥大学取消了神学博士本特利的博士学位。而在作出这项决定的过程中，本特利没有获得任何申辩的机会。英国王座法院因此以颁发强制令的形式，为本特利恢复了学位。担任该案首席法官的普拉特评论道：“(剑桥大学)在对(本特利)进行与之不利的指控、降低其资格的时候，拒绝听取他的申辩，这与自然公正是不相容的”这也是“自然公正”一词最早出现在英国的司法程序中。

　　2.这样的制度有陈述理由制度、回避制度与听证制度。

　　陈述和申辩是与回避原则一起最早确立的两大自然正义原则之一。当事人在接受处罚之前并不是简单的法律客体，而是有主体性和主动性的法律主体，他可以对自己的行为负责，也可以对自己的行为作出说明，因此陈述和申辩体现了对当事人人格尊严的充分尊重，同时也是防止错案的有力程序。

　　听证一般是指在国家机关做出决定之前，给有利害关系人提供发表意见的机会，对特定事项进行质证、辩驳的程序。听证的内涵是听取当事人的意见，外延则涉及立法、执法和司法的三大领域。行政处罚中的“听证”，则是指在行政机关作出行政处罚决定之前，由行政机关指派专人主持听取案件调查人员和当事人就案件事实、处罚理由以及适用依据进行陈述、质证和辩论的法定程序。听证制度得以建立的法哲学基础可以说是源自于英国的“自然公正原理”。这一公理提出两项要求，其中一项为“任何人在承受于己不利的决定时都有权利做出申辩”，这被现代学者认为是作为行政公正程序体系中核心制度的“听证制度”产生的价值基础。由此可知，听证权本源于“两造兼听”的理念。另外，从立法的角度看，对听证程序的法律适用，有些国家和地区是分散地规定在行政程序法的各个章节之中，也有些国家和地区是集中地规定在某个章节之中。如我国台湾省的“行政程序法”规定：“依本法或者其他法规举行听证时，适用本节规定。”美国《行政程序法》规定“本法第3编第553条或第554条所规定的审讯，须按本条规定进行。”我国的《行政处罚法》第42条、第43条与《行政许可法》第四章第四节(第46条到第48条)都有关于行政法领域中的听证程序的相关规定，《治安管理处罚法》第98条“公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证;违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。”则在此基础上明确规定了关于治安案件的处罚过程中，听证程序的适用规定。在学理上，根据不同的标准可将听政程序分为不同的类别。常见的有：依据内容的广狭不同而区分的广义的听证程序和狭义的听证程序;依据是否由法律直接规定必须举行而分为法定听证程序和任意听政程序。两种类型的划分各有其不同意义，从对后者的比较中能够明晰地洞见听证程序的权利结构，而前者的划分则一方面有助于揭示听证程序的适用范围，另一方面则反映出听证制度在价值上的意义。

　　由于现代国家程序法律的高度发展与日趋细密，尤其在刑事诉讼和行政诉讼的场合，公诉方或行政机关往往会因为程序违法而得不到法律的支持，甚至有时出现纵容犯罪的情况。我们认为，不能因为程序正义可能在局部会牺牲实质正义，就取消它的价值。很多时候，程序正义是有力的保证了实质正义的实现的。人类永远不可能发现和实现终极的实质正义，这根源于我们自己的内在矛盾与理性的有限。法律作为弥补我们的内在局限的一种外在规则，其本身当然也是有代价的。法官裁判的客观性不是生活中的绝对客观性，而毋宁是一种相对的客观性。这样的客观性有两个根本特点：第一，它相对客观，但绝对有效。也就是说只要是法官认定的事实，就必然在法律上是正确的，是有法律效力的;第二，这样的客观性是通过运用有限的证据来证明的。因此客观性的大小取决于每一个证据的证明力和整个证据链条的证明力。但“两害相权取其轻”，我们更不能容忍的是对程序正义的漠视。