法律职业资格考试《民诉》历年原题解析第11~13章_第2页

　　第12章 证据

　　1、下列关于证人及证人证言的表述，哪一项是错误的?(05年.卷三. 48题.单选)

　　A.凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证

　　B.当事人申请证人出庭作证应当经人民法院许可

　　C.与当事人一方有亲戚关系的人不能作为证人

　　D.无诉讼行为能力的人在一定情况下可以作为证人

　　答案：C

　　解析：根据《民事诉讼法》第70条第2款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条，只有不能正确表达意志的人，才不能作为证人。一个人是否与当事人一方有亲戚关系，并不影响其作为证人的资格。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第77条，是否与当事人一方有亲戚关系只会影响到该证人证言的证明力。因此，选项C的表述是错误的，是应选选项。根据《民事诉讼法》第70条第1款，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，因此，选项A的表述正确，不是应选选项;根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第54条第1款，当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满10日前提出，并经人民法院许可。因此，选项B的表述正确，不是应选选项;根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第53条第2款，待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。无诉讼行为能力人就是无民事行为能力人和限制民事行为能力人，因此，选项D的表述是正确的，不是应选选项。

　　2、在某一民事案件的审理过程中，原告一方因无法获得作为档案材料存放在某单位的证据，申请法院进行调查。庭审中对该证据的质证，应当如何进行?(05年.卷三. 42题.单选)

　　A.应当由原、被告双方进行质证

　　B.应当由被告与法院进行质证

　　C.应当由被告与保管该证据的某单位进行质证

　　D.法院对该证据进行说明，无需质证

　　答案：A

　　解析：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第51条，人民法院依照当事人申请调查收集的证据，作为提出申请的一方当事人提供的证据。既然作为提出申请的一方当事人提供的证据，就应当由原、被告双方进行质证，因此，选项A正确，选项B、C、D是错误选项。

　　3、民事诉讼中下列哪种证据属于间接证据?(06年.卷三. 47题.单选)

　　A.无法与原件、原物核对的复印件、复制品

　　B.无正当理由未出庭作证的证人证言

　　C.证明夫妻感情破裂的证据

　　D.与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言

　　答案：C

　　解析：间接证据是指不能单独直接证明，而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据。间接证据的最大特点是证明力的或然性，它一般要与其他证据结合起来才能证明案件事实。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条规定，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。而物证和证人证言是可能直接证明案件事实，所以不属于间接证据。而要证明夫妻感情破裂只能以其他事实推论，对这些事实证明的证据即属间接证据，所以本题的正确选项是C项。

　　4、在民事诉讼普通程序中，根据有关司法解释，关于举证期限，下列哪一选项是正确的?(07年.卷三. 33题.单选)

　　A.举证期限只能由法院指定

　　B.举证期限可以由当事人协商确定，不需法院认可

　　C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长

　　D.法院指定的举证期限不得少于30日

　　答案：D

　　解析：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条，人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算，所以D是正确的，A、B是错误的。

　　第36条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定，所以C是错误的。本题正确答案是D.

　　5、甲对乙提起的返还借款的诉讼，就乙向甲借款事实的证明，根据民事诉讼理论，下列哪一选项属于直接证据?(08年四川.卷三. 41题.单选)

　　A.甲向法院提交的乙向其借款时出具的借据的复印件

　　B.甲向法院提交的其向乙的银行卡转款的银行凭条

　　C.甲的朋友丙向法院提供的曾听甲说乙要向甲借钱的证词

　　D.甲的同事丁向法院提供的曾见到甲交给过乙钱的证词

　　答案：A

　　解析：直接证据是指能够单独、直接证明案件主要事实的证据。A项中“借据的复印件”，虽然其证明力比原件的证明力小一些，但是其能单独、直接证明借款事实，因此属于直接证据。B项中的“银行卡转款凭条”、C项中的“曾经听说的证人证言”、D项中的“曾见到甲交给过乙钱的证词”都不足以证明乙向甲借钱的事实，因此不是直接证据，而属于间接证据，故本题的正确答案是A.

　　6、关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的?(　)(09年.卷三. 40题.单选)

　　A.传来证据有可能是直接证据

　　B.诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证

　　C.证人转述他人所见的案件事实都属于间接证据

　　D.一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据

　　答案：A

　　解析：本题考核证据的分类。

　　根据证据的来源不同将证据分为原始证据和传来证据。原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据;传来证据是指经过中间环节辗转得来，非直接来源于案件事实的证据。根据证据与案件事实的关系可以将证据分为直接证据和间接证据。直接证据是指能单独、直接证明案件主要事实的证据;间接证据是指不能单独、直接证明案件主要事实的证据。如果是经过了中间环节碾转得来，但是单独可以直接证明案件主要事实的证明，则该证据既是传来证据也是直接证据。因此，A项正确。

　　根据证据与证明责任承担者的关系，将证据分为本证与反证。本证，是指在民事诉讼中负有证明责任的一方当事人提出的用于证明自己所主张事实的证据;反证，是指没有证明责任的一方当事人提出的用于证明对方主张事实不真实的证据。本证与反证与当事人在诉讼中是原告还是被告没有关系，而与证据是否承担证明责任的人提出有直接关系。因此，B项错误。

　　证人所转述他人所见的案件事实都属于传来证据，传来证据也可能是直接证据，而非都属于间接证据。因此，C项错误。

　　间接证据是指不能单独、直接证明案件主要事实的证据。根据间接证据的定义可知，间接证据本身就是不能单独、直接的证明案件主要事实，因此，无论什么样的简介证据都不能单独作为认定案件事实的依据。因此，D项错误。

　　7、关于举证时限和证据交换的表述，下列哪一选项是正确的?(　)(09年.卷三. 41题.单选)

　　A.证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施

　　B.民事诉讼案件在开庭审理前，法院必须组织进行证据交换

　　C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长，但只能申请延长一次

　　D.当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，在法庭审理过程中无权再提交证据

　　答案：A

　　解析：本题考核举证时限和证据交换的相关知识点。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第37条规定，经当事人申请，人民法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据。

　　人民法院对于证据较多或者复杂疑难的案件，应当组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。

　　根据上述规定可知，证据交换可以依当事人申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施。因此，A项正确。

　　根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第37条第1款规定，经当事人申请的，法院可以组织当事人在开庭审理前交换证据，而非是应当或必须在开庭审理前组织证据交换。另外，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第38条规定，交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。因此，B项说法错误。

　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。据此可知，申请延期举证的次数并不限于1此，只是从第二次开始，是否准许由法院决定。因此，C项错误。

　　《民事诉讼法》第125条第1款规定，当事人在法庭上可以提出新的证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条第(一)项规定，一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。据此可知，当事人在举证期限内未向法院提交证据材料的，如果该证据材料属于法定的“新证据”的话，仍然可以在法庭审理过程中提出。因此，D项错误。

　　8、甲公司诉乙公司专利侵权，乙公司是否侵权成为焦点。经法院委托，丙鉴定中心出具了鉴定意见书，认定侵权。乙公司提出异议，并申请某大学燕教授出庭说明专业意见。关于鉴定的说法，下列哪一选项是正确的?(13年.卷三.50题.单选)

　　A.丙鉴定中心在鉴定过程中可以询问当事人

　　B.丙鉴定中心应当派员出庭，但有正当理由不能出庭的除外

　　C.如果燕教授出庭，其诉讼地位是鉴定人

　　D.燕教授出庭费用由乙公司垫付，最终由败诉方承担

　　答案：A

　　9、下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据?(05.年.卷三.77题.多选)

　　A.未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言

　　B.与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言

　　C.存有疑点的视听资料

　　D.无正当理由未出庭作证的证人证言

　　答案：A、B、C、D

　　解析：根据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第69条，下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三)存有疑点的视听资料;(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五)无正当理由未出庭作证的证人证言。因此，正确的选项是A、B、C、D.

　　10、原告诉请被告返还借款5万元，为证明这一事实，原告向法院提交了被告书写的“借据”;被告则主张“借款已经清偿”，并向法院出示了原告交给他的“收据”。关于原、被告双方的证据，下列哪些选项是正确的?(07.年.卷三.81题.多选)

　　A.“借据”是本证，“收据”是反证

　　B.“借据”是本证，“收据”也是本证

　　C.“借据”是直接证据，“收据”是间接证据

　　D.“借据”是直接证据，“收据”也是直接证据

　　答案：BD

　　解析：根据证据与证明责任承担者的关系，可以将证据分为本证和反证。所谓本证，是对主张事实负有举证责任的当事人所提出的支持其主张的证据。反证是对该事实不负有举证责任的当事人所提出的反驳对方主张的证据。原告对自己的债权成立负有举证责任，因此，其提出的“借据”属于本证;被告对自己提出的债务已经履行的主张负有举证责任，因此，其“收据”也是本证。所以B是正确的，A是错误的。另外，根据证据与案件主要事实的证明关系的不同，可以将证据分为直接证据和间接证据。直接证据是能够单独、直接证明待证事实的全部或者部分的证据。间接证据是通过与其他证据结合在一起才能证明待证事实的证据。“借据”可以直接证明原告的债权成立，“收据”可以直接证明被告的债务已经履行，因此都是直接证据。因此C是错误的，D是正确的。因此，本题的正确答案是BD.

　　11 .关于民事诉讼中的证据收集，下列哪些选项是正确的?(08.年.卷三.90题.多选)

　　A.在王某诉齐某合同纠纷一案中，该合同可能存在损害第三人利益的事实，在此情况下法院可以主动收集证据

　　B.在胡某诉黄某侵权一案中，因客观原因胡某未能提供一项关键证据，在此情况下胡某可以申请法院收集证据

　　C.在周某诉贺某借款纠纷一案中，周某因自己没有时间收集证据，于是申请法院调查收集证据，在此情况下法院应当进行调查收集

　　D.在武某诉赵某一案中，武某申请法院调查收集证据，但未获法院准许，武某可以向受案法院申请复议一次

　　答案：ABD

　　解析：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第15条规定，《民事诉讼法》第64条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：(一)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。由此，A的说法正确，当选;《民事诉讼法》第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《民诉意见》第73条规定，依照民事诉讼法第六十四条第二款规定，由人民法院负责调查收集的证据包括：(1)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的;(2)人民法院认为需要鉴定、勘验的;(3)当事人提供的证据互相有矛盾、无法认定的;(4)人民法院认为应当由自己收集的其他证据。由此，B是正确的，当选;C的说法错误，不当选;《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第19条规定，当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复。由此，D是正确的。所以本题正确答案是ABD.

　　12、周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据?(10年.卷三.83题.多选)

　　A.直接证据

　　B.间接证据

　　C.书证

　　D.物证

　　【考点】 证据分类与证据种类

　　【司法部答案】AD

　　【万国答案】　AD

　　【解析】关于证据的种类，规定在《民事诉讼法》63条，本题是对证据理论的综合考查。依据证据与案件主要事实的证明关系，将证据划分为直接证据与间接证据。这里所说的证明关系，是指证据对案件主要事实是以直接证明还是间接证明的方式起证明作用。直接证据与案件主要事实的证明关系是直接的，单独一个直接证据可以不依赖于其他证据，以直接证明的方式对案件的主要事实起到证明作用。间接证据与案件主要事实的证明，必须与其他证据结合起来，以推论的方式即间接证明的方式起证明作用。单独一个间接证据不能直接证明案件的主要事实，它只能证明案件事实中的某一情节片断，同其他证据结合起来才能查明案件主要事实。结合本题，本纠纷要证明的案件事实就是工具书损毁，因此被毁损的图书直接证明了这一案件事实，因此他是直接证据。

　　书证与物证：物证，是指以其外部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹，如指纹、脚印、笔迹、犯罪工具等。书证，是指以其上的文字、符号、图画等所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的书面文件和其他物品。物证与书证的不同在于：物证是以其外部的特征、存在的场所或者物质的属性对案件起证明作用，而书证则是以其记载的内容或者表达的思想来对案件起证明作用的。一个记载着文字、符号、图画等内容的物品，如果是以其记载的内容或者表达的思想来证明案件事实，则是书证;如果不是如此，而是仅仅以其外部形态、物质属性等来证明案件事实，则是物证。本题中，被损毁图书并不是以其内容证明案件事实的，而是以其破损的外部形态证明案件事实，因此它为物证，D项正确，C项错误。综上所述，本题选择AD。

　　13、根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的?( )(11年.卷三. 83题.多选)

　　A.限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人

　　B.证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担

　　C.证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证

　　D.“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定

　　【答案】ACD

　　【考点】证人证言

　　【解析】选项A、D正确。《证据规定》第六十九条第(一)项规定，未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言，不能单独作为认定案件事实的依据。该条是对证人证言证明力的规定，由此可知，限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人。

　　选项B错误。《证据规定》第五十四条第三款规定，证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人先行支付，由败诉一方当事人承担。据此可知，证人因出庭作证而支出的合理费用，先由提供证人的一方垫付，最终由败诉方承担。

　　选项C正确。《证据规定》第五十五条第二款规定，证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。