2017年国家司法考试(三卷)考点题及详解二_第2页

　　11.王先生驾车前往某酒店就餐，将轿车停在酒店停车场内。饭后驾车离去时，停车场工作人员称：“已经给你洗了车，请付洗车费5元。”王先生表示“我并未让你们帮我洗车”，双方发生争执。本案应如何处理?

　　A.基于不当得利，王先生须返还5元

　　B.基于无因管理，王先生须支付5元

　　C.基于合同关系，王先生须支付5元

　　D.无法律依据，王先生无须支付5元

　　【参考答案】D

　　【参考解析】《民法通则》第92条规定，没有合法根据，取得不当得利，造成他人损失的，应当将取得的不当返还受损失的人，据此，不当得利的后成据有以下要件：一方面取得财产利益;另一方面受有损失;一方取得财产利益与另一方受有损失之间有因果关系;取得利益没有法律上的根据。在本题中，王先生得到洗车服务确无法律上的根据。但由于不是财产权益，且这种利益与一方受有损失之间没有因果关系，因而不构成不当得利。故A项正应排除。第93条规定，没有法定的或约定的义务。为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的不要费用。据此，停车场工作人员为王先生洗车虽没有法定的或约定的义务，但不是为避免王先生利益受到损失进行的服务，因而不属于无因管理。故B项应排除。根据《合同法》第2条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务冠词的 协议。据此，停车场工作人员与王先生之间并未就洗车达成协议。故C项应排除。通过上述分析可知，停车场工作人员为王先生洗车无法律依据。王先生无须支付5元钱。

　　12.甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?

　　A.判决乙承担违约责任

　　B.判决丙承担违约责任

　　C.判决乙、丙连带承担违约责任

　　D.判决乙、丙分担违约责任

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人项债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定。债务人应当向债务安人承担违约责任。因此，代为清偿人丙不履行或者履行不合格，应仍由债务人乙对债权人甲负违约责任。故A项正确。

　　13.赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角，售票员在赵某下车之后指着他大喊：“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?

　　A.售票员

　　B.公交公司

　　C.售票员和动手的行人

　　D.公交公司和动手的行人

　　【参考答案】C

　　【参考解析】《民法通知》第130条规定，二个以上共同侵权造成他人尊还的，应当承当连带责任。据此，共同侵权行为是指两个或两个以上的行为人，基于共同的过错包括故意或过失，共同实施加害，致使他人人身或财产受损的行为。在本案中由于售票员的故意和动手的行人的过失，致使赵某受伤，应承担连带责任。售票员的行为不是履行职务或授权的行为。不能有公司承担。故C项正确。

　　14.贾某因装修房屋，把一批古书交朋友王某代为保管，王某将古书置于床下。一日，王某楼上住户家水管被冻裂，水流至王某家，致贾某的古书严重受损。对此，下列说法哪一个是正确的?

　　A.王某具有过失，应负全部赔偿责任

　　B.王某具有过失，应给予适当赔偿

　　C.此事对王某而言属不可抗力，王某不应赔偿

　　D.王某系无偿保管且无重大过失，不应赔偿

　　【参考答案】D

　　【参考解析】《合同法》第374条规定，保管期间，因保管不善导致保管物毁损、灭失的，保管人应负损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。由此可见，D项正确。

　　15.甲于1990年与乙结婚，1991年以个人名义向其弟借款10万元购买商品房一套，夫妻共同居住。2003年，甲乙离婚。甲向其弟所借的钱，离婚时应如何处理?

　　A.由甲偿还

　　B.由乙偿还

　　C.以夫妻共同财产偿还

　　D.主要由甲偿还

　　【参考答案】C

　　【参考解析】根据最高人民法院《关于适用<婚姻法>若干问题的解释(二)》第24条规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。根据《婚姻法》第41条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。故C项正确。

　　16.梁某已八十多岁，老伴和子女都已过世，年老体弱，生活拮据，欲立一份遗赠扶养协议，死后将三间房屋送给在生活和经济上照顾自己的人。梁某的外孙子女、侄子、侄女及干儿子等都争着要做扶养人。这些人中谁不应作遗赠扶养协议的扶养人?

　　A.外孙子女

　　B.侄子

　　C.侄女

　　D.干儿子

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《继承法》第31条规定，公民可以与抚养人签订遗赠抚养协议。按照协议，抚养人承担该公民生养死葬的义务。享有受遗赠的权利。据此，当抚养人为公民时，遗赠人与抚养人之间不能存在法定的抚养关系。根据《婚姻法》第28条规定，有负担能力的孙子女、外孙子女、对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养义务。梁某外孙子女和梁某存在法定抚养关系，故不应作遗赠协议的抚养人。

　　17.甲有二子乙、丙，甲于1996年立下遗嘱将其全部财产留给乙。甲于2004年4月死亡。经查，甲立遗嘱时乙17岁，丙14岁，现乙、丙均已工作。甲的遗产应如何处理?

　　A.乙、丙各得二分之一

　　B.乙得三分之二，丙得三分之一

　　C.乙获得全部遗产

　　D.丙获得全部遗产

　　【参考答案】C

　　【参考解析】《继承法》第19条规定，遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。最高人民法院《关于执行<继承法>若干问题的意见》第37条规定，遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源，应按遗嘱生效时该继承人的具体情况而确定。本题中，因遗嘱自遗嘱人死亡时生效，遗嘱生效时，丙已工作，不属于缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人，故按甲的遗嘱处理。乙获得全部遗产。

　　18.甲死后留有房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知3个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列说法哪一个是正确的?

　　A.乙、丙视为放弃接受遗产

　　B.乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠

　　C.乙视为放弃继承，丙视为接受遗赠

　　D.乙、丙均应视为接受遗产

　　【参考答案】B

　　【参考解析】《继承法》第25条规定，继承开始后，继承人放弃集成的，应当在遗产处理前，作出放弃的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃手遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。因此，本题中乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠。故B项说法正确。

　　19.甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。下列说法哪一个是正确的?

　　A.甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿

　　B.甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

　　C.甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿

　　D.甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿

　　【参考答案】B

　　【参考解析】《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第4条规定，具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求精神损害的，人民法院应当予以受理。据此，提起违约之诉不可请求精神损害赔偿。而提起侵权之诉，可请求精神损害赔偿。故B项正确。

　　20.甲、乙共同创作完成一部小说，甲主张发表，乙不同意。后乙死亡，有一继承人，后甲将该小说发表，下列说法哪一个是错误的?

　　A.乙生前不同意发表该小说，甲无权发表

　　B.发表该小说的稿费全部由甲获得

　　C.该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日

　　D.甲不能剥夺乙的署名权

　　【参考答案】A

　　【参考解析】《著作权法实施条例》第9条规定，合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他人行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。继承人不属合作作者。 A项错误;乙已死亡，继承人不属合作作者，B项正确;《著作权法》第21条第1款规定，公民的作品，其发表权、本法第10条第1款第(5)项至第(17)项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后50年的12月31日;如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的12月31日。C项正确。《著作权法实施条例》第15条第1款规定，作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整版由作者的继承人或者受遗赠人保护。D项正确。