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2017年国家司法考试二卷临考预测试题七_第3页

来源：中华考试网 2017-09-06 【大中小】

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　　【参考答案】

　　一. 单项选择题

　　1.D　2.B　3.A　4.C　5.D　6.C

　　一.多项选择题

　　1.AB　2.BCD　3.ABCD　4.ABC　5.ABCD

　　三.简答题

　　1.答：根据我国刑法第八条规定，外国人在我国领域外犯罪可以适用我国刑法的，必须具备以下三个条件：一是所犯罪之罪必须侵犯了我国国家或者我国公民的利益;二是所犯之罪必须是按照我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑;三是所犯之罪按犯罪地法律也应受刑罚处罚。另外，根据我国刑法第九条的规定，外国人在我国领域外所犯罪行虽不是直接侵犯我国国家或我国公民利益的，但属于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，并且在我国所承担条约义务的范围之内，也适用我国刑法。

　　2.答：根据我国刑法第十二条的规定，中华人民共和国成立以后刑法实施以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪，依照刑法总则第四章第八节关于时效的规定应当追究的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果刑法不认为是犯罪的或者处罚较轻的，适用刑法。修订后的刑法实施以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。

　　四.论述题

　　答：我国刑法的属地管辖权主要规定于刑法第六条中。根据该条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”根据这一规定，凡发生在我国领域内的犯罪，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。这里所说的我国领域应当包括：领陆、领水、领空、我国租用船舶与航空器，以及我国的驻外使领馆。属于在我国领域内犯罪的情形有：(1)犯罪的行为与结果都发生在我国领域内;(2)犯罪的行为发生在我国领域内，而犯罪的结果发生在我国领域外;(3)犯罪的行为发生在我国领域外，而犯罪的结果发生在我国领域内。这里所说的“法律有特别规定的除外”，是指即使是发生在我国领域内的犯罪，但如果法律有特别规定的，则不适用刑法典。一般认为，“法律有特别规定”的情形有：(1)刑法第11条关于“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决”的特别规定;(2)刑法第90条规定的民族自治地方所制定的变通或者补充规定的特别规定;(3)刑法施行以后国家立法机关制定的特别刑法的规定;(4)我国香港、澳门特别行政区基本法所作出的例外规定。

　　五.案例分析题

　　1.答：本题主要涉及到我国刑法的属地管辖权和普遍管辖权两个方面的问题。因此解决本题的关键就是要抓住这两个要素。基于以上两个要素，我们认为，我国对于被告人的行为有刑事管辖权，可以按照我国刑法进行处理。这是因为，首先，根据我国刑法第六条第1款和第3款的规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”根据这一规定，凡发生在我国领域内的犯罪，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。另外，犯罪的行为或者结果有一项发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪。从本案的情况来看，被告人奥格雷属于普通的外国人，其犯罪的结果地又在我国领域内，理应按照我国的刑法进行处理。其次，根据我国刑法第九条的规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权的，适用本法。”在本案中，被告人奥格雷实施的劫机行为属于国际犯罪的范畴，依照我国参加的反劫机公约的规定，我国对此案有行使普遍管辖的义务。因此，无论是从属地原则还是从普遍原则来考察，我国对于被告人奥格雷的行为都有刑事管辖权。

　　2.答：本题主要涉及的是保护管辖权问题，解决本题应从这个角度入手。根据我国刑法的规定，外国人在我国领域外犯罪可以适用我国刑法的，必须具备以下三个条件：一是行为人所犯罪之罪必须侵犯了我国国家或者我国公民的利益;二是行为人所犯之罪必须是按照我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑;三是行为人所犯之罪按犯罪地法律也应受刑罚处罚。从本案的情况来看，行为人的行为完全符合以上三个条件的要求。这是因为：(1)某甲所侵害的某乙系我国公民;(2)某甲的行为按照我国刑法规定，不论是构成故意杀人罪还是故意伤害罪，都应处3年以上有期徒刑;(3)根据某甲行为地的法律，某甲的行为也应受刑罚处罚(应处10年以上的监禁)。因此，对某甲的行为可以适用我国刑法。

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