二、判断题:本大题共10个小题,每小题2分,共20分。把答案填在题后括弧中,正确的打(V);错误的打(×)。
31.宣告失踪不是宣告死亡的必经程序 [ √ ]
32.民法所称的“不满”,包括本数。 [ X ]
33.对于当事人可以自愿办理抵押物登记的抵押,当事人未办理抵押物登记的,不得对抗第三人。 [ √ ]
34.法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,只要当事人未采用书面形式订立合同,合同就未成立。 [ X ]
35.运输合同中的承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求 [ X ]
36.信息网络传播权属于著作权,受我国著作权法的保护 [ √ ]
37.商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责 [ √ ]
38.在法定继承的情况下,只有在没有第一顺序继承人继承的情况下,第二顺序继承人才开始继承。 - [ √ ]
39.有限责任公司属于财团法人 [ X ]
40。过错推定原则属于严格责任原则的一种变形。 [ X ]
三、简答题:本大题共3小题,每小题8分,共24分。
41、简述民事法律行为的特征。
答:(1)以发生一定的民事法律后果为目的。 .
民事法律行为是民事主体为了设立、变更、终止一定的民权利或者民事义务的民事行为,是与人们的意志相联系的一种法律事实。
(2)以行为人的意思表示为核心要素。
所谓意思表示,是行为人将其期望发生法律效果的内心意愿以一定方式表达于外部的行为。意思表示是民事法律行为最基本的要素,若没有意思表示,就不会产生民事法律行为。
(3)是一种合法行为。
合法的民事行为才会得到法律的保护,才能产生当事人期望发生的民事法律后果。合法性正是民事法律行为的构成要件之一。
42、简述不受著作权法保护的对象。
答:在我国,不受著作权法保护的对象主要包括三类;
(1)依法禁止出版、传播的作品,不受著作权法保护。
(2)不适用于著作权法的作品,不受著作权法保护。包括:
①法律、法规,国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件,及其官方正式译文。
②时事新闻。
③历法、通用数表、通用表格和公式。
(3)已过保护期的作品,其著作权中除署名权、修改权、保护作品完整权以外的其他权利不受著作权法的保护。
43、简述过错责任与无过错责任原则的区别。
过错责任原则,也叫过失责任原则,是以行为人主观过错为承担民事责任要件的归责原则。无过错责任原则,又称无过失责任原则,指行为人对造成他人损害没有过错,也得依照法律承担民事责任的归责原则。二者的主要区别如下:
(1)无过错责任原则适用于法律有特别规定的情形,过错责任原则适用于一般情况。
(2)无过错责任原则不以行为人的主观过错为承担责任的条件,只要行为人不能证明存在法律规定的免责事由,均应承担民事责任。在过错责任原则中,主观过错是承担民事责任的必要条件。
(3)由于责任性质、责任构成要件的不同,无过错责任原则在责任范围上通常有限额规定。过错责任原则的目的在于预防损害的发生和在损害发生后弥补损失,因此一般要求全部赔偿。
四、论述题:本题满分16分。
44.论民法的适用范围。
答:民法的适用范围,即民法的效力范围,包括时间效力范围、空间效力范围和对象效力范围。
(1)民法在时间上的适用范围。
民法在时间上的适用范围,是指民事法律规范生效时间、失效时间,以及对其施行之前的行为有无溯及力。如《民法通则》第156条规定,本法自1987年1月1日起施行。
一般说来,民法的效力自实施之日发生,至废止之日停止。法律规范何时开始实行,可以由法律规范本身加以规定,也可以由制定机关以命令或者决议加以规定。法律规范效力的停止时间,法律一般不予规定,在法律明文废止或者修改时才停止生效;也有少数法律规范在公布之时就规定了停止生效的日期。例如,合同法第428条规定:本法自1999年10月1日起施行,《人民共和国经济合同法》、《人民共和国涉外经济合同法》、《人民共和国技术合同法》同时废止。
民事法律规范对其实施前的民事案件,原则上没有溯及力,即对它生效之前的民事案件不适用。司法解释另有规定的除外。
(2)民法在空间上的适用范围。
民法在空间上的适用范围,是指民事法律规范在地域上的效力。
一般地说,民事法律规范的效力及于制定该规范的机关所辖领域。但法律特别规定适用或不适用于某些地区时,其适用范围应当依特别规定。由于制定、颁布民事法律规范的机关不同,相应的民事法律规范的空间适用范围就不同:凡属于全国人民代表大会及其常务委员会、国务院及其所属各部、委、局、署、办等中央机关制定并颁布的民事法律规范,适用于人民共和国除台、港、澳之外的领陆、领海、以及依据国际法和国际惯例应当视为我国领域的一切域外领土,如我驻外使馆、驻外领馆、我国航行或停泊于境外的飞机、船舶等、。凡属地方各级机关所制定的民事法律规范,只在该机关所辖区域内生效。
(3)民法对人的适用范围。民法对人的适用范围,指民事法律规范对于哪些人发生法律约束力。具体如下:
①我国民法对居住在中国领域内的公民和在中国境内设立的法
人,具有法律效力。
②我国民法对居留在我国境内的外国人、无国籍人和经我国政府批准设立在我国境内的外国法人及其分支机构,原则上具有法律效力。但是根据我国缔结或参加的国际条约、双边条约或我国认可的国际惯例有不同规定的除外。
(3)我国民法中有关专门由中国公民、法人享有的权利能力的法律规范,对外国人、无国籍人、外国法人及其分支机构不具有法律效力。
五、案例题:本大题共2个小题,每小题15分,共30分。
45、北京的A公司与天津的B公司签订一项买卖建材的合同。A公司是卖方。但合同中未明确合同的履行地。事后双方为此争执不下,最后诉至法院。
问:法院应如何确定合同付款地及交货地?法律根据何在。
答:首先,根据合同相关条款或交易习惯来确定合同履行地。对此合同法有明确规定。
其次,如果根据合同相关条款或交易习惯仍无法确定合同履行地,则B公司付款地应为北京,A公司的交货地也应为北京。其法律依据是合同法的规定:当合同的履行地点不明确,双方又达不成补充协议,同时根据合同相关条款或交易习惯仍无法确定履行地时,履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行:交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的的,在履行义务一方所在地履行。北京既是接受货币一方所在地,也是其他标的的履行义务一方所在地。
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