2018年成考专升本《民法》专项练习及答案（1）_第4页

　　参考答案及解析：

　　一、选择题

　　1.本题选D。欺诈需要欺诈行为与相对人陷入错误之间有因果关系，本题中王某明知商品实际情况，因而不能构成欺诈，D项为正确答案。

　　2.本题选A。乘人之危行为人在主观上应当是故意，行为能力欠缺者没有意思能力，法律上不能对其行为的心态作出“过错”评价，故A正确。

　　3.本题选D。本题考查的是无权代理的性质。甲在无代理权的情况下以乙的名义签订合同属无权代理，其性质属效力未定的法律行为，所以选D。

　　4.本题选D。本题考查重大误解的构成要件。甲因自己的过失导致对洗衣机的价格发生误解而签订合同，属重大误解，所以选D。

　　5.本题选D。本题考查代理行为的法律效果。依据《民法通则》第63条第2款规定，被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。因此代理行为的后果直接归属被代理人，故D正确。

　　6.本题选D。人格权是人与生俱来的权利，其取得和丧失与身体是否残疾没有关系，所以选D。

　　7.本题选D。本题考查所有权原始取得的方式，所有权的取得以是否以他人的所有权为前提而划分为原始取得和继受取得，房屋买受人的受让是以房屋所有人的所有权力基础的，所以选D。

　　8.本题选C。本题考查相邻权的效力。依据最高人民法院《关于贯彻执行<人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第99条的规定，相邻一方必须使用另一方的土地排水的，应当予以准许;但应在必要的限度内使用并采取适当的保护措施排水，如仍造成损失的，由受益人合理补偿。C为正确答案。

　　9.本题选C。本题考查同一物上有多个抵押权时抵押权的清偿顺序问题。房屋抵押以登记为生效要件，《担保法》第54条第1款规定，“抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的，按照债权比例清偿”。案中丙银行办理抵押登记在先，应先就150万元进行清偿，所以选C。

　　10.本题选B。本题考查抵押、质押的生效要件。依据我国《担保法》的规定，房屋抵押须经登记，动产质押合同须自质物移转质权人占有时方能生效，甲既未办理房产抵押登记，又未将汽车交由乙保管，抵押、质押均未生效，所以选B。

　　11.本题选D。本题考查权利质权的设定。以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当办理质押合同登记，质押合同自登记之日起生效，但是，甲为公司董事长，其处分所持有的本公司股票受到限制，不能自由转让，D为正确答案。

　　12.本题选A。动产质权人乙有妥善保管质物的义务，但是未尽此义务的，不能导致解除质押合同，应选A。

　　13.本题选C。本题考查出典后发生不可抗力造成典物损失的责任承担问题。张某将房屋出典与王某后，张某依然享有所有权，王某取得典物占有和转典、出租等权利。依我国司法实践及通行民法理论，出典后因不可抗力导致典物灭失时，应由典权人和出典人合理分担损失。故应选C。

　　14.本题选B。本题可依据《土地管理法》第2条直接作答，该条第5款规定：“国家依法实行国有土地有偿使用制度。但是，国家在法律规定的范围内划拨国有土地使用权的除外。”正确答案为B。

　　15.本题选A。《土地管理法》规定，解决土地权属争议的是县级以上人民政府，所以选A。

　　16.本题选A。本题依据《城市房地产管理法》第22条直接作答，A项正确。

　　17.本题选A。本题依据《土地管理法》第78条直接作答，A项正确。

　　18.本题选B。本题考查无因管理的构成要件，只有遗失物拾得人才可能出现无法律上的义务，出于为他人管理的意思保管遗失物的情况，所以正确答案是B。

　　19.本题选A。本题考查代位权的行使。关于代位权的行使，我国《合同法》第73条规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。据此正确答案应为A。

　　20.本题选D。本题考查撤销权的行使。撤销权行使的长期除斥期间法律规定为5年，适用于债权人不知道撤销事由的情况，题中2年的表述自然是错误的，应选D。

　　21.本题选D。无因管理的结果是受益人免受损失或者得到利益，而管理人却发生管理费用，故法律规定受益人向管理人支付合理的管理费用，合理的标准，一般认为不应当超过受益范围，所以正确答案是D。

　　22.本题选B。《合同法》第235条规定：“租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。”以此可判断正确答案为B。

　　23.本题选A。因借用合同为实践合同，须经交付才能生效，交付借用物后出借人已履行全部义务，所以借用合同应作为单务合同看待，A项正确。

　　24.本题选A。本题的考查对象为无权处分合同的效力。可依《合同法》第51条的规定作答，所以正确答案是A。

　　25.本题选B。依照我国专利法的有关规定，使用或销售明知是未经专利人许可而制造并销售的专利产品的第三人，其使用行为构成侵权，乙厂行为侵权，应选B。

　　26.本题选B。四个选项中，只有独占许可和排他许可是按照被许可人权限确定的，应选B。

　　27.本题选D。依照我国《商标法》第6条的规定，国家规定必须使用注册商标的产品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。由此可以判断D应为正确答案。

　　28.本题选B。依据我国有关的商标法律，申请人可以直接办理商标注册申请，外国人申请注册时必须使用中文，C项情况下可由商标局公告使用在先的商标，A、C、D项都已排除，应选B。

　　29.本题选D。注册商标的有效期为10年，期满后需要继续使用的，应在期满前6个月内申请续展，在此期间未提出申请的，还有6个月的宽展期，宽展期满后仍未提出申请的，注销其注册商标。2004年4月1日乙公司原“福满春”的有效期已到，在宽展期内也未提出续展，2004年10月1日应予注销。但是，依我国《商标法》第46条的规定，自注册商标注销之日起一年内，对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。所以，本题D为正确答案。

　　30.本题选B。我国《继承法》规定，遗嘱不能剥夺缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权，故B是正确选项。

　　简答题

　　答案要点：缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销，并致对方当事人遭受损失时所应承担的民事责任。其构成要件如下：

　　(1)须有损失的存在。该损失包括信赖利益的损失和因过失方未尽照顾、保护义务所造成的其他损失。

　　(2)须行为人违反先合同义务。该义务自要约生效时开始产生。

　　(3)须行为人有过错。即行为人对导致合同的不成立、无效或被撤销，主观上存在故意或过失，

　　(4)须缔约过失行为与损失之间存在因果关系。即损失是由缔约过失行为造成的，而非违约行为或侵权行为造

　　答案要点：无因管理一经成立，管理人和受益人之间即发生债的关系，管理人与受益人互负义务。

　　(1)管理人的义务。认真负责地以适当方法管理他人事务，是管理人的基本义务，要求管理人依本人明示或可推知的意思进行管理，并以客观上有利于本人的方法进行管理，管理人应将管理的事实及时通知本人;管理人应向本人报告管理情况，并将管理所得利益移归本人。

　　(2)本人的义务。本人的基本义务是偿付管理人因管理事务而支出的必要费用，包括在管理或服务活动中直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。

　　答案要点：(1)侵犯著作权的法律责任，是指侵犯著作权的行为发生后所引起的法律后果。

　　(2)侵犯著作权的民事责任。侵犯著作权的行为承担的民事责任的方式主要有：停止侵害;消除影响和公开赔礼道歉;赔偿损失。

　　(3)侵犯著作权的行政责任。

　　(4)侵犯著作权的刑事责任。对于侵犯他人著作权，情节严重构成犯罪的，应承担刑事责任。

　　论述题

　　答案要点：不安抗辩权，是指在规定了先后履行顺序的双务合同中，应先履行债务的一方当事人，在后履行债务一方当事人因财产状况恶化而有难为对待给付的情况下，于后履行债务一方当事人未履行或提供担保之前，可以拒绝先为履行的权利。其适用条件如下：

　　(1)适用于有先后履行顺序的双务合同。

　　(2)后履行债务的一方当事人的债务尚未届履行期限。

　　(3)后履行债务的一方当事人有丧失或者可能丧失履行债务能力的情况，如经营状况严重恶化;转移财产抽逃资金，以逃避债务;丧失商业信誉等。

　　(4)后履行债务一方当事人未履行或提供担保。

　　案例题

　　答案要点：丙的损失应由乙承担。因为，根据《民法通则》的规定：饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后，虽然对三头牛还没有取得所有权，但却是牛的饲养人和管理人，所以，乙应对丙的损失承担赔偿责任。

　　[解题指导] 解答本题时首先应分析案件性质，在得出其为动物侵权的判断后，即可依据法律对动物侵权这一特殊侵权行为的规定确定责任的承担者。

　　答案要点：首先，王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。

　　其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。

　　最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营，使他有一定的生活保障。