自学考试合同法模拟试题及答案五_第2页

　　二、多项选择题：本大题共5小题，每小题2分，共10分。

　　26、下列属于无效合同的有(BC)

　　A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙

　　B.甲乙双方为避税，将实际成交价100万元的房屋买卖价格写为60万元

　　C.甲委托乙从海外带回违禁品，事后约定补偿乙50万元

　　D.甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订合同

　　E.甲驾车将流浪精神病人撞死，因查找不到死者亲属，民政部门代其与甲达成赔偿协议

　　27、乙公司拖欠甲公司到期货款10万元人民币，且经营不善，无其他资产可用于还款。而乙对丙公司享有10万元到期债权，却不积极主张。下列选项中正确的是(ACDE)

　　A.甲可以自己的名义行使债权人代位权

　　B.甲可以直接上门向丙追讨

　　C.甲可将乙列为第三人

　　D.丙可行使乙对甲的抗辩权

　　E.甲提起代位权诉讼后，乙对丙的诉讼时效中断

　　28、依据承揽合同的工作内容，承揽合同包括(ABCDE)

　　A.加工合同

　　B.定作合同

　　C.复制合同

　　D.测试合同

　　E.检验合同

　　29、赠与合同是指定当事人之间约定，一方将自己财产无偿转移给另一方的合同。其特征有(ACD)

　　A.无偿

　　B.单方法律行为

　　C.单务性

　　D.转移所有权

　　E.实践性合同

　　30、合同是当事人意思表示一致的协议。合同必须包含的要素有(ACD)

　　A.必须有两个以上的当事人

　　B.当事人之间必须有隶属关系

　　C.必须相互作出意思表示

　　D.各个意思表示是一致的

　　E.必须形成书面协议

　　三、简答题：本大题共4小题，每小题8分，共32分。

　　31、简述合同变更的条件。

　　答：合同变更的条件：

　　(1)须有被变更的合同存在;

　　(2)必须有变更合同的行为;

　　(3)合同变更必须具备合同的成立条件和生效条件;

　　(4)合同变更内容约定明确。

　　32、简述损害赔偿的减轻损害规则。

　　答：

　　(1)我国《合同法》第119条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。”

　　(2)减损规则要求守约方承担“减损义务”，此项义务系法定义务。但该项义务效力较弱，一方面，相对人不得单独请求减损义务的履行，另一方面，违反减损义务并不产生任何法律责任，而仅仅减损守约方的相应权利。减损规则与所谓双方违约有着本质的区别。双方违约系合同当事人均违反其合同义务的现象，应各自根据其违约行为承担法律责任。

　　(3)减损义务人所应该采取的减损措施，一般有如下四种：停止工作;替代安排;变更合同;继续履行。减损义务人应根据案件实际情况，遵循诚实信用原则，采取恰当的减损措施。

　　33、简述情势变更原则的适用条件。

　　答：情事变更原则的适用条件

　　(1)有情事变更的客观事实。这主要表现为合同关系建立时所根据的客观情况发生了变化，比如税收的增减直接影响了产品的成本。

　　(2)情事的变更为不可归责于当事人的事由所致。

　　(3)情事的变更未为当事人所预料，且不能为当事人所预料。

　　(4)情事的变更发生在合同关系发生以后、消灭以前。若发生在此期间以外，即使发生情事变更，也不适用此原则。

　　(5)情事的变更导致合同双方利益失衡，继续履行原合同显失公平。

　　以上五个条件同时具备的，方可适用情事变更原则来调整合同关系，以重新平衡当事人的利益。

　　34、简述悬赏广告的成立要件与效力。

　　答：

　　成立要件：

　　(1)必须以广告方式向非特定人为意思表示;

　　(2)以要求他人完成一定行为和对完成人支付报酬为内容;

　　(3)悬赏广告中具有完成指定行为是报酬给付义务发生的前提的内容。

　　效力：

　　(1)广告发布后，指定行为完成前为要约;

　　(2)指定行为完成后，具有合同效力。

　　四、论述题：本大题共1小题，共15分。

　　35、论法定抵消权的行使与效力。

　　答：法定抵销的行使是一种单方法律行为。行使抵销权应以向相对人为意思表示的方法进行。实施抵销行为时不得附条件或期限，否则与抵销的本旨不符。法定抵销行为的实施发生双方债的关系消灭之效力。该效力溯及至能进行抵销这一客观情况发生之时。因而，从能进行抵销时，双方均不发生利息债务，也不发生迟延责任。双方债务有量上的差异的，只能就低额抵销，未抵销部分之债务依然存在，该部分之利息债务也不因抵销而消灭，若债务人未履行该部分债务，则应该担迟延责任。

　　五、案例分析题：本大题共1小题，共18分。

　　36、某月5日，原告与被告签订合同。合同约定：原告购买被告的设备2台，每台定价100万元，共计价款200万元，定于同月25日在原告公司住所地交货，货到付款。同时约定，如一方违约，违约金为总价款的4%。同月20日，被告将2台设备运往原告公司，途中遭遇某债权人A，其曾为被告提供了设备原材料，而未收到100万款，遂趁机强行扣下该2台设备。被告与该债权人A反复交涉达成协议：约定被告从原告处拿到货款后马上清偿其债权。当被告的运输车于次月4日赶到原告公司时，已过交货期限。而原告公司因于同月10日与B公司签订了产品供销合同，合同约定于次月1日交付被告产品，货到付款，B方为此交付定金20万。由于被告延期交货，原告亦未向B方交付货物。B方因货未到向原告发出解约通知，并要求原告双倍返还定金。当原告向被告索赔时，被告辩称自己违约是债权人A的行为造成的，与自己无关。现请回答以下问题：

　　(1)被告是否构成违约?其抗辩事由是否成立?为什么?

　　答：构成违约。抗辩事由不成立，因为不属于免责事由。

　　(2)原告因延期交付产品行为而被B方索要双倍返还定金致20万损失，是否有权要求被告赔偿?为什么?

　　答：有权。《担保法司法解释》第122条：“因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿”。

　　(3)如原告可向被告索取双倍返还定金损失，还能否主张合同约定的违约金?

　　答：不能。《合同法》第116条规定定金与违约金两者不能并用。

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