2020年中级会计师《经济法》经典习题及答案十五

　　(一)历年考题

　　1.(2017年简答题)2015年9月1日，周某向梁某借款50万元，双方签订了借款合同，借款期限1年，年利率为24%。甲公司财务部门经理吴某以财务部门名义为周某的该借款提供担保，与梁某签订了一份加盖甲公司财务部门章的保证合同。借款期限届满后，周某无力清偿借款本息。2016年10月10日，梁某请求甲公司承担保证责任，甲公司以保证合同无效为由拒绝。2016年12月1日，梁某调查发现，周某于2016年1月1日将一辆价值10万元的轿车赠送给亲戚郑某。2017年1月20日，梁某提起诉讼请求撤销赠与行为，郑某抗辩：

　　(1)自己不知道周某无力清偿欠款，属于善意第三人，梁某无权请求撤销;

　　(2)自2016年1月1日赠与行为发生至梁某起诉，已经超过可以行使撤销权的1年法定期间，梁某无权请求撤销。

　　要求：根据上述资料和合同法律制度的规定，回答下列问题。

　　(1)甲公司拒绝承担保证责任是否合法?简要说明理由。

　　(2)郑某抗辩理由(1)是否成立?简要说明理由。

　　(3)郑某抗辩理由(2)是否成立?简要说明理由。

　　『正确答案』

　　(1)甲公司拒绝承担保证责任合法。根据规定，企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。

　　(2)抗辩(1)不成立。根据规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

　　本题中，受让人未支付对价，因此无论是否知情，债权人都可以行使撤销权。

　　(3)抗辩(2)不成立。根据规定，撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。本题中梁某得知后是在1年内行使撤销权，且没有超过行为发生后5年，撤销权未消灭。

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　　【本题考点提要】

　　1.保证人

　　2.撤销权

　　2.(2016年综合题)2012年1月，李某设立了甲一人有限责任公司(下称甲公司)，注册资本为550万元。

　　2013年1月，甲公司向乙银行借款500万元，双方签订了借款合同，借款期限为2年。陈某在借款合同中以保证人身份签字。借款合同包含如下仲裁条款：凡是与本借款债务清偿有关的纠纷，应提交A市仲裁委员会仲裁。甲公司以其价值350万元的公司厂房为该笔借款提供了抵押。抵押合同中约定：甲公司不偿还到期借款本息，该厂房归乙银行所有。

　　2015年1月，借款期满，甲公司无力偿还到期借款本息。乙银行调查发现，李某在缴纳出资后，通过虚构债权债务关系等方式抽逃了100万元出资。为实现借款债权，乙银行以甲公司、李某、陈某为被告向法院提起了诉讼，要求取得甲公司厂房的所有权;要求李某在抽逃的100万元出资的本息范围内向乙银行承担清偿责任;要求陈某承担保证责任。

　　在庭审中，甲公司抗辩：(1)抵押合同中约定了“甲公司不偿还到期借款本息，该厂房归乙银行所有”，该条款违反了法律的强制性规定，所以，抵押合同全部无效;(2)借款合同约定了仲裁条款，本案应由A市仲裁委员会仲裁。

　　陈某抗辩：(1)自己未与乙银行签订保证合同，不应当承担保证责任;(2)因自己只是工薪阶层，不具有代偿能力，不应当承担保证责任;(3)即使自己承担保证责任，乙银行也应当先实现抵押权。

　　李某抗辩：借款债务人是甲公司，自己不应当向乙银行承担借款清偿责任。

　　经查，甲公司、陈某在首次开庭前未向法庭提交仲裁协议;甲公司、陈某与乙银行之间未对实现担保权利的顺序作出特别约定。

　　要求：根据上述资料和合同、物权、公司以及仲裁法律制度的规定，回答下列问题：

　　(1)甲公司主张抵押合同全部无效是否成立?说明理由。

　　『正确答案』甲公司主张全部抵押合同无效不成立。根据规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。如果当事人在抵押合同中有这样的条款，该条款无效。该条款的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

　　(2)甲公司主张本案应由A市仲裁委员会仲裁是否成立?说明理由。

　　『正确答案』甲公司的主张不成立。根据规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。本题中，甲公司在首次开庭前没有提出异议，法院应继续审理，甲公司不能再主张由A市仲裁委员会进行仲裁。

　　(3)陈某的抗辩(1)是否成立?说明理由。

　　『正确答案』陈某的抗辩(1)不成立。根据规定，主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，保证合同也成立。

　　(4)陈某的抗辩(2)是否成立?说明理由。

　　『正确答案』陈某的抗辩(2)不成立。根据规定，不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。

　　(5)陈某的抗辩(3)是否成立?说明理由。

　　『正确答案』陈某的抗辩(3)成立。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。本题中，债务人甲公司以自己的财产提供抵押，所以债权人应当先就抵押物优先受偿。

　　(6)李某的抗辩是否成立?说明理由。

　　『正确答案』李某的抗辩不成立。根据规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持。