注册设备监理师考试综合实务与案例分析复习资料：合同基础知识

第一部分：合同基础知识
一、常用基本知识
（一）、法人的概念和条件
我国《民法通则》规定，法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人是相对于自然人而言的社会组织，是法律上的“拟制人”。作为一个社会组织，必须具备法定条件才能成为法人。法人应具备以下四个条件。
①依法成立。
②有必要的财产和经费。
③有自己的名称、组织机构和场所。
④能够独立承担民事责任。
（二）、设备委托监理合同法律关系
1、设备委托监理合同关系，是指委托监理合同当事人——业主(委托人、采购人)和监理单位(监理人)之间，依据法律和委托监理合同以及相关合同，委托实施监理服务，履行职责，行使权力和依法承担责任的权利义务关系。
委托监理合同的当事人是委托人和监理人。监理人依据法律和委托人的授权对被监理人——承包人、设备供应人履行职责，行使权力，依法承担监理责任。
监理人与被监理人之间不得存在任何经济利益关系。当发包人、采购人与承包人、设备供应人发生纠纷，进入仲裁或诉讼程序时，监理人是居于证人的法律地位。
此外，应当明确的是：当发包人、采购人在招标过程中，委托监理单位代理招标时，发包人、采购人与监理单位之间因签订代理合同而产生代理法律关系。
2．代理，是指代理人以被代理人的名义在代理权限内，向第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。
(1)代理的法律特征：
1）代理是代理人代替被代理人为民事法律行为
2)代理行为是代理人以被代理人的名义实施的
3)代理人在代理权限内独立地为意思表示
代理行为是法律行为，而法律行为的核心则是意思表示。当代理人以被代理人的名义并在代理权限内与第三人进行法律活动时，必然要反映被代理人的意志。但代理人进行代理时应根据具体情况，通过自己的思考和决策而作出独立的、发挥主观能动性的意思表示。
4)代理人的代理行为所产生的法律后果直接归属被代理人
代理人虽然是独立地为民事法律行为，但该项民事法律行为所发生的权利义务并不归属于代理人，而是直接归属于被代理人，即被代理人对代理人的行为承担民事责任。
（2）．委托代理
1）委托代理，是指按照被代理人的委托而产生代理权的一种代理。被代理人向代理人授予代理权的意思表示，称为授权行为。授权行为通常是采取委托的形式，因此，这种代理称为委托代理。
委托授权是一种单方法律行为，即只要被代理人单方作出授权的意思表示，无论代理人是否作出相应表示，委托代理权即可产生法律效力。
委托代理是依据一定的法律关系产生的，在这种法律关系中，对于委托人和受托人双方的权利和义务都应有明确的规定。《民法通则》规定，民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可用口头形式。法律规定书面形式的，应当用书面形式。
2）无权代理，是指行为人没有代理权、超越代理权限或者代理权终止后而进行的“代理”活动。
3、担保的概念
担保，是指当事人为了保障债权的实现，根据法律规定或者当事人约定而采取的法律保护措施。担保通常由当事人订立担保合同来实现。担保合同具有从属性和自愿性。被担保的合同为主合同，担保合同为从合同。
担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。
(1)保证的概念
保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《担保法》对以下单位的保证人资格进行了限制：
①国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。
②学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。
③企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人的书面授权的，可以在授权范围内提供保证。
《担保法》规定了两种保证方式，即一般保证和连带责任保证。
A.一般保证，
是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。
在一般保证中，保证人依法享有先诉抗辩权，即保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担责任。
B.连带责任保证：
在连带责任保证中，保证人没有先诉抗辩权，即债务人在主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，保证人按照连带责任保证方式承担保证责任。
(2)留置的概念
A.留置，是指债权人按照合同约定占有债务人在合同中的动产，债务人不按照合同约定的期限履行其债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保。
采用留置担保的必须满足的条件是：
①留置的财产必须是债权人以合法方式占有债务人的动产；
②留置的财产必须与债权人的债权有牵连关系；
③债权人的债权已届清偿期；
④留置的财产必须是动产。
B．留置权的适用范围
留置权，是指债权人对已占有的债务人的动产，在债权未能如期获得清偿前，留置该动产作为担保以实现债权的权利。