2020年法律职业资格考试主观题模考测试卷二

2020年法律职业资格考试主观题模考测试卷二

　　【案例一】

　　某市政府为了整顿城市道路交通秩序的混乱状况，在多方的建议下，欲出台关于限行摩托车的规定。公民甲某在得知这一消息后，认为出台这样的规定不合理、不合法。于是联合了近百人到市政府门前游行示威，要求市政府不要做限行摩托车的规定。

　　请根据宪法和法律的有关规定分析：

　　(1)某市政府是否有权出台限行摩托车的规定?为什么?

　　(2)公民甲某的行为是否合法?为什么?

　　(3)公民甲某应如何表达自己的意见?

　　答题要点：

　　(1)市政府为维持公共秩序保障交通，有权出台有关交通管理的行政措施。应考量其目的是否合法;手段是否必要且有效;有无其他对公民权利限制更小的措施等各种因素来决定。所以在理论上市政府既可以限行摩托车也可以完全禁止摩托车，也可以限制其他车辆，这些是市政府的职权范围。

　　(2)公民甲某的行为是违法的。虽然根据我国宪法规定，公民有集体、游行和示威的权利，但我国《集会游行示威法》规定，集会示威应提请5天向当地公安机关申请，经过公安机关批准后才可以游行示威。

　　(3)公民表达自己的意见以采取以下渠道：第一，经过合法程序申请集会、游行和示威。第二，可以向政府信访办公室或人大信访办公室提出自己的意见。第三，可以通过新闻媒体反映自己的意见。第四，可以通过行政诉讼制度要求法院确认政府行为违法。

　　【案例二】

　　材料【1】2010年8月19日，55岁的谢朝平被陕西省渭南警方以涉嫌“非法经营罪”从北京家中带走。“非法经营”是因为谢朝平自费在《火花》杂志出版了增刊1万本纪实文学《大迁徙》，其中记录了三门峡移民的一些历史遗留问题，渭南地区的移民是作品主角。2010年9月17日，陕西渭南检察机关对谢朝平作出不予批准逮捕决定，谢被取保候审。

　　材料【2】.《宪法》第三十五条　中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。

　　材料【3】《宪法》第五十一条　中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。

　　材料【4】《出版管理条例》第二十四条 公民可以依照本条例规定，在出版物上自由表达自己对国家事务、经济和文化事业、社会事务的见解和意愿，自由发表自己从事科学研究、文学艺术创作和其他文化活动的成果。

　　合法出版物受法律保护，任何组织和个人不得非法干扰、阻止、破坏出版物的出版。

　　试运用宪法原理进行分析。

　　答题要点：

　　(1)就是渭南警方的行为侵犯了谢朝平享有的宪法上的出版自由权。渭南警方因谢朝平在作品中揭露了真实的情况和腐败的问题，就以涉嫌非法经营罪对其进行追捕和拘留，侵犯了谢朝平的出版自由权。

　　(2)警方的行为侵犯了谢朝平的批评、建议等监督的权利。出版自由权并不是绝对的，假如在行使出版自由权的过程中违法了，也是应当受到追究的。但是作品反映了民众的疾苦，披露了有关的公务员在移民中的腐败问题，这个并不违法犯罪，因为宪法明确规定公民有权利对国家机关进行批评建议，也可以检举揭发，而且强调了不准打击报复。渭南警方因为谢朝平的作品披露了真相，批评了当地的公务员，就对作者进行打击报复，这明显侵犯了公民的监督权。

　　(3)渭南警方侵犯了谢朝平的人身自由权。我国宪法明确规定公民的人身自由不受侵犯，我国的刑事诉讼法也做了很多限制人身自由的程序规定，渭南警方没有遵守这些规定，超期羁押严重侵犯公民的人身自由。

　　(4)宪法也明确规定，一切国家机关都必须以宪法为根本的活动准则，负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。显然，包括警察在内的所有公务员，在执行法律的时候，理应按照宪法——特别是国家有关保障人权的规定来积极理解和适用法律。只有这样才能保证我们的法律在执行中不与宪法相抵触。

　　【案例三】

　　材料【1】2010年5月9日，“杀害”同村人并已在监狱服刑多年的河南商丘农民赵作海，因“被害人”赵振裳的突然回家，被宣告无罪释放，河南省有关方面同时启动责任追究机制。2010年 5月9日上午，河南高级人民法院召开新闻发布会，向社会通报赵作海案件的再审情况，认定赵作海故意杀人案系一起错案。河南省高级人民法院于2010年5月8日作出再审判决：撤销省高级人民法院死刑复核裁定和商丘市中级人民法院判决，宣告赵作海无罪。随后，立即派人赶赴监狱，释放赵作海，并安排好其出狱后的生活。2010年5月17日上午，赵作海领到国家赔偿金和困难补助费65万元，但赵作海表示还希望获得65万元的赔偿。

　　与这个案件的还有一个孙学双案。与此案类似，5年前，辽宁锦州农民孙学双卷入村中命案，被指控为杀人强奸案的罪犯，在被羁押1589天之中，先后被判处一次死刑、两次无期徒刑，最终在省高院3次发回重审后，才以证据不足为由被无罪释放，而真凶至今尚未落网。

　　材料【2】《宪法》第三十七条　中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。

　　任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。

　　禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身体。

　　材料【3】《宪法》第一百三十五条　人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。

　　材料【4】《国家赔偿法》第三十五条 有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉;造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。

　　请根据我国宪法和法律，评析上述材料。

　　答题要点：

　　答：(1)公权力行为对公民的物质、身心造成伤害的时候，国家应予以赔偿。

　　(2)国家公权力机器庞大，公权力的控制、规范与监督尤其的重要。对公民权利的保护也非常的迫切。

　　(3)公检法尽管有所谓的相互制约，但是权力行使过程仍然是不慎重的、有疏漏的。

　　(4)《国家赔偿法》的修改，对于中国和谐社会、法治社会具有特别的意义。

　　【案例四】

　　2012年3月31日，项城市召开春季严打整治推进会，依法对41名严重扰乱社会秩序的犯罪嫌疑人予以刑事拘留、逮捕。同时，在此次“春季严打整治推进会”上，法院经审理后还对10名被告人进行了公开宣判。据知情人士介绍，此次“春季严打整治推进会”是由项城市政法委综治办组织召开的，参与的有该市公安、法院、检察院等部门，该市人大、政协的有关领导也出席会议了。当天，嫌犯被从该市的看守所提出来后，分乘几辆车，由武警和民警分别押解。此后警车开道，引来过往行人驻足观看，围观的市民有上千人。最后，嫌犯被带到了市中心的影剧院前的广场。嫌犯大多被反手拷着，捆得五花大绑，胸前挂着白底黑字的牌子，上写着：犯罪嫌疑人某某某。八九个人一组，蹲在地上被一条绳子串连起来，像穿蚂蚱似的。

　　2012年雅虎网站对“项城示众事件”做了专题，并进行网页调查：参与者中有1014人赞成“应该拉出来示众”，有235人反对，认为“嫌犯也有自己的权利”，有2809人反对，但不反对将贪官示众，有433人反对将任何人示众。

　　问题：本案反映了哪些宪法问题和宪法现象?

　　答题要点：

　　(1)“示众”是带有封建色彩，一种羞辱意味的牺牲个人人格尊严换取社会一时的安定方法，早就被文明社会所抛弃。人人生而自由，疑犯其人格尊严应受到尊重，并且不可侵犯。“示众”是对被示众者的人格歧视，是一种侮辱行为。

　　(2)“法律面前人人平等” 。任何人在自由和权利上一律平等，“公判大会”则不是每个案件都必须经历的，只有极少数案件才有可能出现在“公判大会”上，这显然与法律面前人人平等相违背，违反程序平等。

　　(3)在我国法律及国际条约有明确规定的情况下，示众是公权力迷信震慑的力量，滥用权力公然凌驾法律的表现。法治国家的国家机关执法行为必须严格规范，否则就是滥用权力。严格执法程序，规范执法环节，必须在源头上减少和杜绝执法的随意性。

　　(4)示众行为在目前中国有群众基础，既是人治社会恐吓与羞辱，是要树立权力威仪，强化权力秩序的思想的遗留，也反映出人权观念处于低下的水平。

　　【案例五】

　　2002年8月18日晚11时许，延安市宝塔公安分局万花派出所民警称接群众举报，新婚夫妻张某夫妇在位于宝塔区万花山乡的一所诊所中播放黄碟。1名民警称从后面的窗子看到里面确实有人在放黄碟。即以看病为由敲门，住在前屋的张某父亲开门后，警察即直奔张某夫妻住屋，“一边掀被子，一边说，有人举报你们看黄碟，快将东西交出来”，并试图扣押收缴黄碟和VCD机、电视机，张某阻挡，双方发生争执，张某抡起一根木棍将警察的手打伤。警察随之将其制服，并将张某带回派出所留置，同时扣押收缴了黄碟、VCD机和电视机。当时三人都穿了警服，但由于没有授衔，没有警号。(宝塔分局副局长魏世平后来告诉记者，“其中两人虽然不是正式的公安民警，……另外一名干警已经在去年通过人民警察录用考试，并且已经被陕西省公安厅批复录用为正式的民警，只是现在还没有办理手续，所有没有授衔。)第二天，在家人向派出所交了1000元暂扣款后张某被放回。10月21日，即事发两个月以后，塔公安分局以涉嫌“妨碍公务”为由刑事拘留了张某。10月28日，警方向检察机关提请逮捕张某;11月4日，检察院以事实不清、证据不足为由退回补充侦查;11月5日，张某被取保候审;11月6日，张某在医院被诊断为：“多处软组织挫伤(头、颈、两肩、胸壁、双膝)，并拌有精神障碍”;12月5日，宝塔公安分局决定撤销此案;12月31日，张某夫妇及其律师与宝塔公安分局达成补偿协议，协议规定：宝塔公安分局一次性补偿张某29137元;公安宝塔分局有关领导向张某夫妇赔礼道歉;处分有关责任人。

　　问题：(1)公民住宅权是什么?张某夫妇在家看黄碟的行为是否违法?

　　(2)公安机关对张某诊所进行的搜查是否合法?

　　答题要点：

　　(1)涉及公民自由的问题普遍坚持法未禁止即自由的原则。法律上的住宅，不仅包括公民日常生活起居的场所，也包括临时居所(如租住的旅馆的房间)。本案中的地点，居办合一，居办有分，而且下班后就仅仅是居所。

　　(2)执法活动只能由国家行政机关及其正式的工作人员代表国家进行。警察的行政执法作为一种较重要，较特殊的权力，其行使更有严格的要求。①执法人员不具备主体资格，两人不是警察，一人未授警衔②程序违法，程序违法会导致实体效力的瑕疵，无法律根据地扣押电视机、影碟机等物品。更不能在被媒体曝光以后，将治安案件上升为刑事案件，以彰显权力的威严。

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