2019年法律职业资格考试主观题考试提高练习题四

2019年法律职业资格考试主观题考试提高练习题四

　　一、简答题

　　1.依照刑事诉讼法第15条的规定，不应追究刑事责任的情形有哪些?

　　2.刑事拘留与治安拘留有哪些区别?

　　3.试述附带民事诉讼成立的条件。

　　二、案例分析题

　　1.某区法院审理一起未成年人故意伤害案。被告人孙某，男，15岁，系某校初中三年级学生。1997年11月某日与本校另一学生打架，致其重伤。开庭前，法院在向被告人送达起诉书副本时，告知他可以委托辩护人为其辩护，被告人因不愿增加家庭负担，表示不委托辩护人。区法院遂将被告人的这一意见记录在案，于十日后开庭审理。被告人所在学校为加强校纪教育，征得法院同意后，选派了五名学生干部参加旁听审判，并要他们回校后向各自班级作宣传教育。经法庭审理，法院以故意伤害罪判处被告人有期徒刑3年。审判后，孙某表示服判不上诉。孙某的父亲不服提出上诉，同时为孙某委托律师参加二审。

　　请回答：该案在审理中存在那些问题?

　　2.2007 年某工厂引进一条生产线，招用了赵某等人并签订了为期 4 年的劳动合同。2009 年由于市场发 生巨变，厂方决定将该生产线淘汰，更换一条生产另一产品的新生产线。厂方按新生产线的要求对职 工进行考核，经考核，赵某不合格。厂方以不胜任工作为由解除了与赵某的劳动合同。请回答以下问 题：

　　(1)厂方解除与赵某的劳动合同的理由成立吗?为什么?

　　(2)厂方应该如何处理与赵某的劳动合同?为什么?

　　(3)假设厂方以不胜任工作为由解除与赵某的劳动合同，厂方应否向赵某支付经济补偿金?为什么?

　　【参考答案】

　　一、简答题

　　1.不应追究刑事责任的情形有：

　　(1)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的。(2分)

　　(2)犯罪已过追诉时效期限的。(1分)

　　(3)经特赦令免除刑罚的。(1分)

　　(4)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回告诉的。(2分)

　　(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的。(1分)

　　(6)其他法律规定免予追究刑事责任的。(1分)

　　2.刑事拘留与治安拘留的区别有：

　　(1)法律性质不同，刑事拘留在刑事诉讼活动中是一种保证性措施，其本身不具有惩罚性。治安拘留是治安管理处罚，具有惩罚性。(2分)

　　(2)适用于不同的对象。刑事拘留适用于刑事案件中的现行犯或重大嫌疑分子，是即将被追究刑事责任的对象。治安拘留适用于一般违法行为人。(2分)

　　(3)适用目的不同。适用刑事拘留的目的是保证刑事诉讼活动的顺利进行。治安拘留的适用目的是处罚和教育一般违法行为人。(2分)

　　(4)羁押期限不同。普通刑事拘留不得超过14日，对流窜作案、多次作案、结伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限不得超过37日。治安拘留的期限最长是15日。(2分)

　　3.附带民事诉讼的成立条件有：

　　(1)原告人必须是有权提起附带民事诉讼的人。(1分)

　　(2)有明确的被告人。(1分)

　　(3)有请求赔偿的具体要求和事实根据。(2分)

　　(4)被害人的损失是由被告人的犯罪行为所造成的。(2分)

　　(5)属于人民法院受理附带民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。(2分)

　　二、案例分析题

　　1.法院在本案的审理中存在的问题有：

　　(1)没有为未成年人指定辩护人。(3分)本案中被告人孙某15周岁，属于不满16周岁的未成年人。根据我国刑事诉讼法第3条的规定，被告人是未成年人而没有委托辩护人的，人民法院应当为其指定辩护人。该案一审时，人民法院在没有指定辩护人的情况下，即开庭审理，严重违反了诉讼程序。(3分)

　　(2)违反了公开审判的规定。(3分)根据刑事诉讼法的规定，人民法院审判第一审案件应当公开进行。但对于十四周岁以上不满十六周岁未成年人犯罪案件，一律不公开审理。本案行为人孙某只有15周岁，属于应一律不公开审理的情况。一审法院在开庭时，同意学校派代表参加旁听，严重违反诉讼程序。(4分)

　　2.

　　(1)理由不成立。因为根据劳动合同法规定，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作 岗位后，仍不能胜任工作的才能解除。

　　(2)厂方应对员工进行培训或调整工作岗位，如果仍不能胜任工作，才能解除与赵某的劳动 合同。

　　(3)应向赵某支付经济补偿金。因为这是用人单位对劳动合同的预告解除情形之一，应当按 照劳动合同法第40条规定支付经济补偿金。

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