2017年二级建造师《法规知识》：建设工程纠纷的处理(3)

　　2Z203030民事诉讼法

　　【历年考情】11年(单4多2)，10年(单2多1)，09年(单3多1)【近三年考点】

　　1.民事诉讼的基本特征(2009单选、2009多选)

　　2.诉讼管辖(2009单选、2011单选)

　　3.民事诉讼的当事人(2010单选、2011多选)

　　4.诉讼代理人(2009单选、2011单选)

　　5.回避制度(2010多选、2011多选)

　　6.一审程序(2011单选)

　　7.第二审程序(2011单选)

　　8.执行程序(2010单选)

　　【内容详解】【2009考题·单选题】对民事诉讼的基本特征表述正确的是()。

　　A当事人约定诉讼方式解决纠纷的，人民法院才有管辖权B除简易程序外均采用合议庭制

　　C所有民事案件审理及判决结果均应当向社会公开D.一个案件须由两级人民法院审理才告终结

　　16【答案】B【解析】民事诉讼适用法定管辖，不需要当事人的约定，所以A错误;人民法院审理民事案件，适用公开原则，但涉及国际机密、个人隐私的案件，不公开审理;所以C错误;民事诉讼实行两审终审制，但必须当事人上诉才能启动。因此，D错误。参见教材P217～218。

　　2Z203031 诉讼管辖与回避制度()

　　一、诉讼管辖【例题·单选题】诉讼管辖中地域管辖的原则是()原则。A被告就原告B原告就被告C诉讼标的物所在地D.当事人所在地

　　17【答案】B【解析】地域管辖的一般原则是“原告就被告”原则，以被告住所地或经常居住地作为确定管辖的标准。参见教材P208。[例题·单选题】甲市的王先生购买了位于乙市的商品房一套，该住房的开发商为丙市的某房地产开发公司，工程由丁市的某建筑业企业施工建设。王先生入住不到一年，发现该房屋的承重墙出现严重开裂。王先生欲对此提起诉讼，则本案应由()人民法院管辖。

　　A甲市B乙市C丙市D.丁市

　　18【答案】B【解析】因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖，如房屋买卖纠纷、士地使用权转让纠纷等。但是应当注意的是，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖，而应当按照《民事诉讼法》第24条的规定，适用合同纠纷的地域管辖原则，即由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。参见教材P208。[2011考题·单选题】甲地注册的建设单位与在乙地注册的施工单位在丙地签订了建设工程施工合同，合同规定：若发生争议，向丙地法院起诉。则该合同争议解决地的原则为()。

　　A原告所在地B被告所在地C合同签定地D.合同施行地

　　19【答案】C【解析】因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。合同当事人也可以在书面合同中协议选择被告所在地、合同履行地、合同签订地、原告所在地、标的物所在地人民法院管辖，但是不得违反对级别管辖和专属管辖的规定。参见教材P208。

　　二、回避制度

　　【2011考题·多选题】关于民事诉讼回避制度的说法，正确的有()。A当事人必须在案件开始审理前提出回避申请B当事人提出回避申请，可以在法庭辩论终结前提出C案件诉讼代理人的近亲属仅担任翻译人员的，无须回避D.人民法院的回避决定，可以口头或书面形式作出E.申请回避复议期间，被申请回避的人可以不停止参与本案的工作

　　20【答案】BDE【解析】当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出;对于翻译人员，如果有影响公平的事宜，也应该予以回避。参见教材P209。[2010考题·多选题】为保证案件的公正处理，民事诉讼规定了回避制度，下列人员中()若与审理的案件有利害关系，应当回避。A法院的书记员B勘验人C鉴定人D.出庭的证人E.被告方的诉讼代理人

　　21【答案】ABC【解析】根据《民事诉讼法》第45条规定，审判人员，书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请回避;①是本案当事人或者当事人，诉讼代理人的近亲属;②与本案有利害关系;③与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。参见教材209。[例题·多选题】民事诉讼中，按照规定，应当回避的情形有()。A书记员何某是一起案件原告的父亲B鉴定人王某与一起民事案件存在利害关系C在一起民事纠纷中，审判人员张某是该案的当事人D.审判人员李某是一起民事案件原告的老乡E.审判人员张某是一起民事案件被告人的弟弟

　　22【答案】ABCE【解析】本题考核民事诉讼中回避的法定情形。适用回避的法定情形是：(1)审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属;(2)审判人员或其他人员与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的;(3)与本案有利害关系。参见教材P209。

　　[2009考题·单选题】根据《民事诉讼法》规定，()可以作为民事诉讼证人。

　　A本案审判员B涉及本案的鉴定人员C本案原告诉讼代理人D.本案被告的亲属

　　23【答案】D【解析】根据《民事诉讼法》规定，下列人员不能作为证人：不能正确表达意志的人;诉讼代理人;审判员、陪审员、书记员;鉴定人员;参与民事诉讼的检察人员;因此，只有D选项本案被告的亲属可以做证人。参见教材P203。

　　2Z203032 诉讼参加人的规定()

　　一、当事人(原告与被告)【2009考题·单选】当事人委托傅泽律师事务所的张律师做自己的诉讼代理人，授权委托书中委托权限一栏仅注明“全权代理”。则张律师有权代为()。A陈述事实、参加辩论B承认、放弃、变更诉讼请求C进行和解D.提起反诉或上诉

　　24【答案】A【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，最高人民法院还特别规定，在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。参见教材P210。

　　[2011考题·单选题】在民事诉讼中，“一般授权”所行使的诉讼权利为()。

　　A代为承认对方的诉讼请求B进行和解C部分变更诉讼请求D.法庭辩论

　　25【答案】D【解析】针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形，最高人民法院还特别规定，在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权，即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。参见教材P210。

　　2Z203033财产保全及先予执行的规定()

　　一、财产保全

　　【例题·单选题】某公司因情况紧急，于3月2日请求人民法院对某港口仓库的一批货物采取诉前保全措施，3月3日，法院同意了财产保全申请，并于当天裁定对该批货物进行了扣押。如果该公司在()前未起诉，法院将解除该财产保全。

　　A3月22日B3月18日C3月13日D.3月12日

　　26【答案】B【解析】根据《民事诉讼法》，申请人应当在人民法院采取诉前财产保全措施后15日内起诉。未在该期限内起诉的，人民法院应当解除诉前财产保全。参见教材P211。

　　[例题·多选题】关于民事诉讼财产保全制度，下列说法正确的是()。

　　A诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保，人民法院方可作出保全裁定

　　B财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失

　　C无论诉前保全还是诉讼中的保全，都必须由当事人提出申请——诉中保全法院可以依职权

　　D.诉讼中的保全，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请E.诉前财产保全，申请人应当提供担保，不提供担保的驳回申请

　　27【答案】ABDE【解析】诉前保全的程序条件是必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，并提供担保，因此，A正确;人民法院根据申请人的申请而采取保全措施的，如果由于申请人的错误而导致被申请人因财产保全而受损失的，申请人应承担赔偿责任，因此B正确;诉讼中的保全措施可以根据当事人的申请，如果当事人没有申请，人民法院在必要的时候也可以依职权进行，因此，C错误。诉讼中的保全，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请，D正确，诉前财产保全，申请人应当提供担保，不提供担保的驳回申请，E正确。参见教材P211。