建设工程担保制度

　　【例题·多选】下列行为侵犯了商标专用权是()。

　　A.经权利人同意，使用他人的注册商标

　　B.同一种商品上，擅自使用与其注册商标近似的商标

　　C.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的

　　D.销售侵犯注册商标专用权的商品的

　　E .伪造他人注册商标标识

　　【答案】BCDE

　　【解析】有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：

　　(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的;

　　(2)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的;

　　(3)销售侵犯注册商标专用权的商品的;

　　(4)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;

　　(5)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;

　　(6)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的;

　　(7)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

　　A没有侵犯商标权;BCDE都在上述侵权情况。

　　例题·单选】甲公司是某混凝土预制构件的专利权人，乙公司未经授权制造和销售该专利产品。甲发现后，对乙提起侵权之诉。经查，乙共销售侵权产品800件，因乙的侵权行为，甲少销售600件。甲销售专利产品每件获利2000元，乙销售产品每件获利1000元，乙应赔偿甲()。【真题2017】

　　A.60万元

　　B.80万元

　　C.120万元

　　D.160万元

　　【答案】C

　　【解析】赔偿损失的数额有 4种确定方法，(1)按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定;(2)实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定;(3)权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该知识产权许可使用费的倍数合理确定;(4)权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一定数额的赔偿。在本题中，权利人的实际损失是可以确定的，即减少的销量乘以每件的售价。

　　例题·单选】保证合同的当事人为()。【真题2018】

　　A.债权人与保证人

　　B.债权人与债务人

　　C.债务人与保证人

　　D.保证人与被保证人

　　【答案】A

　　【解析】保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。即保证合同的当事人为保证人与债权人。

　　【例题·单选】根据《担保法》，除担保合同另有约定之外，主合同无效的，担保合同()。【真题2014】

　　A.效力待定

　　B.可变更

　　C.无效

　　D.可撤销

　　【答案】C

　　【解析】担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

　　【例题·单选】甲施工企业与乙水泥厂签订了水泥采购合同，并由丙公司作为该合同的保证人，担保该施工企业按照合同约定支付货款，但是担保合同中并未约定担保方式。水泥厂供货后，甲施工企业迟迟不付款。那么，丙公司承担保证责任的方式应为()。【真题2015】

　　A.一般保证

　　B.效力待定保证

　　C.连带责任保证

　　D.无效保证

　　【答案】C

　　【解析】当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

　　【例题·单选】甲建设单位与乙施工单位签订了施工合同，由丙公司为甲出具工程款的支付担保，担保方式为一般保证。甲到期未能支付工程款，乙应当要求()。【真题2017】

　　A.丙先行代为清偿

　　B.甲和丙共同支付

　　C.甲先行支付

　　D.甲和丙分别支付

　　【答案】C

　　【解析】《担保法》第 17条规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”

　　【例题·多选】根据《担保法》,下列主体可以作为保证人的有()。【真题2017】

　　A.某公司的职能部门

　　B.某市人民法院

　　C.某有限责任公司

　　D.自然人孙某

　　E.某建筑大学

　　【答案】CD

　　【解析】国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人;企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

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　　【例题·单选】以下保证合同有效的是()。

　　A.省政府出具的基础设施项目融资还款证书

　　B.某高校出具的保证书

　　C.施工企业集团财务部为独立子公司承揽施工项目出具的履约保证书

　　D.某市自来水公司书面授权下属某区分公司为他人出具的还款保证书

　　【答案】D

　　【解析】国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人;企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人，但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

　　A是国家机关出具的担保，B是学校的担保，C是企业的职能部门不能作为担保，D属于得到授权的分公司，可以担保。

　　【例题·多选】甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但保证合同未约定保证方式及保证期间。关于该保证合同的说法，正确的有()。【真题2013】

　　A.丙的保证方式为连带责任保证

　　B.保证期间与买卖合同的诉讼时效相同

　　C.保证期间为主债务履行期届满之日起2个月内

　　D.甲在保证期间内未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任

　　E.甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，丙不再承担保证责任

　　【答案】AD

　　【解析】A选项，保证的方式有两种，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。BC选项，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，诉讼时效一般为3年。D选项，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。E选项，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。

　　【例题·多选】根据有关担保的法律规定，属于不得抵押的财产有()。

　　A.土地所有权

　　B.农村集体宅基地土地使用权

　　C.学校游泳馆产权

　　D.荒地承包经营权

　　E.被扣押的房屋

　　【答案】ABCE

　　【解析】下列财产不得抵押：(1)土地所有权;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权;(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产;

　　(6)依法不得抵押的其他财产。

　　【例题·多选】根据《物权法》，下列各项财产抵押的，抵押权自登记时设立的有()。【真题2016】

　　A.交通运输工具

　　B.建筑物

　　C.生产设备、原材料

　　D.正在建造的船舶

　　E.建设用地使用权

　　【答案】BE

　　【解析】不动产，抵押权自登记时设立。当事人以下列财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立：(1)建筑物和其他土地附着物;(2)建设用地使用权;(3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(4)正在建造的建筑物。

　　【例题·单选】关于抵押实现的说法，正确的是()。【真题2016】

　　A.抵押物折价后，其价款超过债权数额的部分归债务人所有，不足部分由债务人清偿

　　B.债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以拍卖该抵押物所得价款受偿

　　C.同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同自签订之日起生效的，拍卖.变卖抵押物所得价款按债权比例清偿。

　　D.同一财产向两个以上债权人抵押，抵押合同已登记生效的，拍卖.变卖抵押物所得价款按债权比

　　例清偿

　　【答案】B

　　【解析】

　　A错误，抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

　　B正确，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。

　　C、D错误，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：

　　(1)抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的，按照债权比例清偿。(2)抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的。

　　【例题·多选】抵押期间抵押人转让已经办理登记的抵押物，通知了抵押权人并告知了受让人转让物已经抵押的情况，则()。【真题2018二建】

　　A.转让行为无效

　　B.转让所得价款应当由抵押权人所有

　　C.转让所得价款可以向第三人提存

　　D.转让所得价款只能提前清偿债务

　　E.转让行为有效

　　【答案】CE

　　【解析】抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。AE选项，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;否则，该转让行为无效。CD选项，抵押人转让抵押物的价款，应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。B选项，超过债权的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。

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