2020监理工程师《合同管理》精讲讲义：第二章第一节_第2页

　　二、合同法律关系的产生、变更和消灭

　　能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现场和事实，就是法律事实，包括行为和事件。

　　(一)行为

　　如：建设工程合同当事人违约，会导致建设工程合同关系的变更或者消灭。

　　此外，*行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及仲裁机构发生法律效力的裁决等，也是一种法律事实，也能引起法律关系的发生、变更、消灭。

　　(二)事件

　　是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的，能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象。这些客观事件的出现与否，是当事人无法预见和控制的。

　　*事件举例：地震、台风、战争、罢工、禁运等。

　　1.【2016 年•单选题】下列引起合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实中，属于“行为”的是( )。

　　A.因国际禁运解除进口设备运输合同 B.因战争导致在建工程合同工期延长

　　C.因建设意图改变，建设单位和施工单位协商变更工程承包范围

　　D.因工程所在地山体滑坡，建设单位和施工单位协商解除合同

　　2.【2015 年•多选题】能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的法律事实有( )。

　　A.合同当事人违约 B.季节性雨季影响施工 C.法院判决

　　D.仲裁机构裁决 E.物价正常波动

　　3.【2014 年•单选题】关于合同法律关系的说法，正确的是( )。A.合同法律关系可以没有内容 B.技术秘密不能作为合同法律关系的客体C.只有法律事实能够引起合同法律关系的消灭 D.只有行为能够引起合同法律关系的消灭

　　4.【2018 年•单选题】关于法律事实的说法,正确的是( )。

　　A.法律事实不包括事件 B.罢工属于法律事实中的行为

　　C.法院判决不属于法律事实中的行为 D.合同当事人违约属于法律事实中的行为

　　本小节答案：1.C 2.ABCD 3.C 4.D

　　三、代理关系

　　(一)代理的概念和特征

　　代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。代理特征：

　　1.代理人必须在代理权限内实施代理行为

　　2.以被代理人的名义实施代理行为

　　3.代理人在被代理人的授权范围内独立的表现自己的意志

　　4.被代理人对代理人承担民事责任。

　　被代理人对代理人的代理行为应承担对的责任，既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任;也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。

　　(二)代理的种类

　　代理包括委托代理和法定代理。(新修改)

　　委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。法定代理人依照法律的规定行使代理权。

　　1.【2015 年•多选题】根据代理权产生的依据不同，代理可分为( )。 (2019 年修改后)

　　A.招标代理 B.委托代理 C.法定代理 D.追加代理 E.指定代理

　　1.委托代理(每年必考)

　　委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理。①被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可以发生授权的法律效力;②被代理人有权随时撤销其授权委托;

　　③建设工程中涉及的代理主要是委托代理。

　　如：项目经理是施工企业的代理人、总监理工程师是监理单位的代理人等。

　　项目经理(施工企业)、总监理工程师(监理单位)作为施工企业、监理单位的代理人，应当在授权范围内行使代理权，超出授权范围的行为则应当由行为人自己承担。如果授权范围不明确，则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任，代理人负连带责任，但是代理人的连带责任是在被代理人无法承担责任的基础上承担的。

　　④工程招标代理：被代理人是发包人(建设单位)，代理人是工程招标代理机构。

　　招标代理机构在招标代理过程中有过错行为，招标人有权追究招标代理机构的违约责任。

　　2.法定代理

　　法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。主要是为了维护无行为能力人或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。

　　举例：根据法律规定，未成年人的代理人为其父母或监护人。

　　2.【2018 年•单选题】工程监理单位授权总监理工程组织完成监理任务而产生的代理属于()。

　　A.法定代理 B.委托代理 C.指定代理 D.延伸代理

　　3.【2017 年•单选题】建设单位委托招标代理机构招标的，招标代理机构在授权范围内代理行为的法律责任由( )。

　　A.招标代理机构 B.建设单位 C.政府监管机构 D.项目评标委员会

　　4.【2016 年•单选题】施工企业法定代表人授权项目经理进行工程项目投标，中标后形成的合同义务应由()承担。

　　A.施工企业法定代表人B.拟派项目经理C.施工项目部 D.施工企业

　　5.【2015年•单选题】招标代理过程中，由于代理行为过程产生的后果，应由()承担责任。

　　A.招标代理机构B.招标监管部门C.投标人 D.招标人

　　6.【2014年•单选题】施工项目经理是施工企业的代理人，这种代理属于()。

　　A.法定代理B.委托代理C.指定代理 D.职务代理

　　7.【2018年•多选题】在施工合同中，关于施工企业项目经理的说法，正确的有()。

　　A.项目经理是施工企业的代理人 B.项目经理是项目经理部的代理人

　　C.施工企业应对项目经理的行为承担民事责任 D.项目经理部应对项目经理的行为承担民事责任

　　E.项目经理应对其行为承担民事责任

　　本小节答案：1.BC 2.B 3.B 4.D 5.D 6.B 7.AC

　　(三)无权代理

　　无权代理包括以下三种情况：

　　1.没有代理权而为的代理行为;2.超越代理权限而为的代理行为;3.代理权终止后的代理行为。

　　①无权代理行为只有经过“被代理人”的追认，被代理人才承担民事责任。未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力，由行为人承担民事责任。

　　②第三人事后知道对方为无权代理的，可以向“被代理人”行使催告权，也可以撤销此前的行为。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。③本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

　　1.【2017 年•单选题】关于委托订立合同的代理人行为的说法，错误的是( )。

　　A.代理人必须以委托人名义进行合同谈判

　　B.代理人对授权范围内谈判的重要事项，必须请委托人决定

　　C.委托人追认了代理人超越委托时限的谈判事项，法律后果由委托人承担

　　D.委托人拒绝了代理人超越委托范围的谈判事项，法律后果由代理人承担

　　2.【2016 年·多选题】关于无权代理的说法，正确的有( )。

　　A.超越代理权限而为的“代理”行为属于无权代理

　　B.代理权终止后的“代理”行为的后果直接归属“被代理人”

　　C.对无权代理行为，“被代理人”可以行使“追认权”

　　D.无权代理行为按一定程序可以转化为合法代理行为

　　E.无权代理行为由行为人承担民事责任

　　【表见代理】

　　行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。(表见代理)

　　(四)代理关系的终止*

　　1.有下列情形之一的，委托代理终止：

　　(1)代理期间届满或者代理事项完成;(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托;(3)代理人丧失民事行为能力;(4)代理人或被代理人死亡;(5)作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止。

　　被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：(1)代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡;(2)被代理人的继承人予以承认;(3)授权中明确代理权在代理事务完成时终止;

　　(4)被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理。

　　2.有下列情形之一的，法定代理终止：

　　(1)被代理人取得或者恢复完全民事行为能力;(2)代理人丧失民事行为能力;(3)代理人或者被代理人死亡;(4)法律规定的其他情形。

　　3.【2006 年·多选题】在代理关系中，委托代理关系终止的条件包括( )。

　　A.被代理人的法人终止 B.被代理人取得民事行为能力 C.被代理人取消委托

　　D.代理事项完成 E.代理期限届满

　　4.【模拟题·单选题】在被代理人死亡后，下列情形中，委托代理人实施的代理行为仍然有效( )。

　　A.代理人知道被代理人死亡,并表示自己愿意继续进行代理行为

　　B.被代理人死亡前已经实施，为了第三人的利益继续代理

　　C.代理人与被代理人约定到代理事项完成时代理权终止的

　　D.被代理人的继承人撤回代理权的

　　本小节答案：1.B 2.ACD 3.ACDE 4.C

　　2020年监理工程师培训辅导：精讲班+冲刺班+习题班+考点强化班。

　　全国统一服务热线：4000-525-585　快速联系通道