2021年中级会计职称考试经济法易错习题及答案四_第2页

　　1.2012年1月，李某设立了甲一人有限责任公司(下称甲公司)，注册资本为550万元。

　　2013年1月，甲公司向乙银行借款500万元，双方签订了借款合同，借款期限为2年。陈某在借款合同中以保证人身份签字。借款合同包含如下仲裁条款：凡是与本借款债务清偿有关的纠纷，应提交A市仲裁委员会仲裁。甲公司以其价值350万元的公司厂房为该笔借款提供了抵押。抵押合同中约定：甲公司不偿还到期借款本息，该厂房归乙银行所有。

　　2015年1月，借款期满，甲公司无力偿还到期借款本息。乙银行调查发现，李某在缴纳出资后，通过虚构债权债务关系等方式抽逃了100万元出资。为实现借款债权，乙银行以甲公司、李某、陈某为被告向法院提起了诉讼，要求取得甲公司厂房的所有权;要求李某在抽逃的100万元出资的本息范围内向乙银行承担清偿责任;要求陈某承担保证责任。

　　在庭审中，甲公司抗辩：(1)抵押合同中约定了“甲公司不偿还到期借款本息，该厂房归乙银行所有”，该条款违反了法律的强制性规定，所以，抵押合同全部无效;(2)借款合同约定了仲裁条款，本案应由A市仲裁委员会仲裁。

　　陈某抗辩：(1)自己未与乙银行签订保证合同，不应当承担保证责任;(2)因自己只是工薪阶层，不具有代偿能力，不应当承担保证责任;(3)即使自己承担保证责任，乙银行也应当先实现抵押权。

　　李某抗辩：借款合同的债务人是甲公司，自己不应当向乙银行承担借款清偿责任。

　　经查，甲公司、乙银行在首次开庭前未向法庭提交仲裁协议;甲公司、陈某与乙银行之间未对实现担保权利的顺序作出特别约定。

　　要求：根据上述资料和合同、物权、公司以及仲裁法律制度的规定，回答下列问题。

　　(1)甲公司主张抵押合同全部无效是否成立?说明理由。

　　(2)甲公司主张本案应由A市仲裁委员会仲裁是否成立?说明理由。

　　(3)陈某的抗辩(1)是否成立?说明理由。

　　(4)陈某的抗辩(2)是否成立?说明理由。

　　(5)陈某的抗辩(3)是否成立?说明理由。

　　(6)李某的抗辩是否成立?说明理由。

　　【答案】

　　(1)甲公司主张全部抵押合同无效不成立。根据规定，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。如果当事人在抵押合同中有这样的条款，该条款无效。该条款的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。

　　(2)甲公司的主张不成立。根据规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。在本题中，甲公司在首次开庭前没有向法庭提交仲裁协议，那么法院继续审理，甲公司不能再主张由A市仲裁委员会进行仲裁。

　　(3)陈某的抗辩(1)不成立。根据规定，主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或盖章的，保证合同也成立。

　　(4)陈某的抗辩(2)不成立。根据规定，不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人，以保证人身份订立保证合同后，又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的，人民法院不予支持。

　　(5)陈某的抗辩(3)成立。根据规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。在本题中，债务人甲公司用自己的财产提供抵押，所以债权人应当先就抵押物优先受偿。

　　(6)李某的抗辩不成立。根据规定，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。在本题中，由于李某存在抽逃出资，则李某应当在抽逃出资100万元的本息范围内，对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

　　2.(2008年综合题)甲公司拟购买一台大型生产设备，于2007年6月1日与乙公司签订一份价值为80万元的生产设备买卖合同。合同约定：

　　(1)设备直接由乙公司的特约生产服务商丙机械厂于9月1日交付给甲公司;

　　(2)甲公司于6月10日向乙公司交付定金16万元;

　　(3)甲公司于设备交付之日起10日内付清货款;

　　(4)合同履行过程中，如发生合同纠纷，向某市仲裁委员会申请仲裁。

　　合同签订后，丙机械厂同意履行该合同为其约定的交货义务。

　　6月10日，甲公司向乙公司交付定金16万元。

　　9月1日，丙机械厂未向甲公司交付设备。甲公司催告丙机械厂，限其在9月20日之前交付设备，并将履约情况告知乙公司。至9月20日，丙机械厂仍未能交付设备。因生产任务紧急，甲公司于9月30日另行购买了功能相同的替代设备，并于当天通知乙公司解除合同，要求乙公司双倍返还定金32万元，同时赔偿其他损失。乙公司以丙机械厂未能按期交付设备，致使合同不能履行，应由丙机械厂承担违约责任为由，拒绝了甲公司的要求。

　　10月10日，甲公司就此纠纷向法院提起诉讼。法院受理后，乙公司提交答辩状并参加了开庭审理。

　　要求：根据上述资料和合同法、担保法、仲裁法等法律制度的有关规定，回答下列问题。

　　(1)甲公司是否有权解除合同?说明理由。

　　(2)乙公司主张违约责任应由丙机械厂承担是否符合法律规定?说明理由。

　　(3)甲公司与乙公司之间的买卖合同解除后，合同中的仲裁协议是否仍然有效?说明理由。

　　(4)甲公司与乙公司约定的定金条款是否符合法律规定?说明理由。

　　(5)法院是否有权审理该合同纠纷?说明理由。

　　【答案】

　　(1)甲公司有权解除合同。根据规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，另外一方当事人可以解除合同。在本题中，甲公司催告后在合理期限内，丙机械厂仍未履行，此时甲公司可以解除合同。

　　(2)乙公司主张违约责任应由丙机械厂承担不符合法律规定。根据规定，第三人不履行或者履行不符合约定时，债权人有权追究债务人的违约责任。在本题中，甲公司和乙公司是买卖双方的基本当事人，丙机械厂为第三人，丙机械厂未按期交付设备，应当由乙公司向甲公司承担违约责任。

　　(3)甲公司与乙公司之间的买卖合同解除后，合同中的仲裁协议仍然有效。根据规定，仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力。在本题中，甲公司与乙公司的买卖合同虽然解除，但不影响仲裁协议的效力。

　　(4)甲公司与乙公司约定的定金条款符合法律规定。根据规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。在本题中，主合同标的额为80万元，其20%为16万元，约定的定金未超过该标准，因此是符合规定的。

　　(5)法院有权审理该合同纠纷。根据规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。在本题中，甲公司提起诉讼时未声明有仲裁协议，乙公司在首次开庭前也未提出异议，因此视为甲公司、乙公司双方放弃了仲裁协议，人民法院是有权继续审理该合同纠纷的。