2016年司法考试(卷一)提分练习题6

　　根据以下材料，回答1-4题：

　　甲国有独资公司、乙股份有限公司与自然人张某、王某共同出资设立了丙有限合伙企业，甲公司和王某是有限合伙人，乙公司和张某是普通合伙人，合伙协议约定由张某执行合伙企业事务，并且约定甲公司可以自由转让自己在合伙企业中的财产份额，对甲公司、乙公司和张某就合伙企业份额出质的问题没有约定。合伙企业成立后，业绩良好，丁有限责任公司欲作为有限合伙人入伙。王某因与其他合伙人对企业的未来规划意见不一，欲退伙。根据以上情况，回答下列问题：

　　1.甲公司有权作出下列哪些行为?( )

　　A.对丙企业的经营管理提出建议

　　B.张某执行合伙事务过程中由于重大过失给合伙企业造成损失，对张某提起诉讼

　　C.参与决定丁企业的入伙

　　D.以自己在合伙企业中的份额出质

　　2.经谈判，丁企业放弃了入伙打算，甲公司想将其在丙企业中的份额转让给戊公司，下列说法正确的是：( )

　　A.须经过乙公司和张某的一致同意

　　B.须经过张某的同意

　　C.不须经乙公司和张某的同意，但应提前30日通知乙公司和张某

　　D.不须经乙公司和张某的同意，也不需通知

　　3.甲公司将份额全部转让给戊公司，戊公司成为丙企业的有限合伙人。戊公司以丙合伙有限企业的名义与不知情的庚公司进行交易，下列说法正确的是：( )

　　A.丙企业须对该笔交易承担责任

　　B.乙公司和张某对该笔交易不承担责任

　　C.戊公司对该笔交易承担无限连带责任

　　D.乙公司和张某对该笔交易承担无限连带责任

　　4.王某退伙，王某对丙企业债务的承担，下列说法正确的是：( )

　　A.退伙之日起不再承担任何责任

　　B.如该债务基于退伙前的原因发生，则以原出资额为限承担有限责任

　　C.如该债务基于退伙前的原因发生，以退伙时从合伙企业取得的财产承担有限责任

　　D.不论基于何种原因，均应承担连带无限责任

　　根据以下材料，回答5-10题：

　　甲、乙、丙、丁戊五人欲设立一家有限责任公司经营肉类加工批发，公司的名称预登记为千惠公司。该公司在设立过程中出现了一些情形，请回答下列问题。

　　5.甲在设立过程中，以自己的名义从农户铁兆义手中购买50只羊。有关该合同的效力的说法正确的是：( )

　　A.千惠公司成立后，铁兆义有权要求甲承担给付羊款的责任

　　B.如千惠公司已经将该羊肉加工后大量销售，则铁兆义有权要求千惠公司承担责任

　　C.如甲签订合同时是以公司名义进行的，则铁兆义有权要求公司承担，也有权要求甲承担羊款责任

　　D.如甲签订合同时是以公司名义进行的，但实际将10只羊自家享用，则公司仍应对全部羊款承担责任

　　6.设乙在公司设立过程中，因与某一屠宰工大壮因设立工作问题而发生争议，双方发生纠纷，乙失手'将大壮捅伤，须赔偿2万元医疗费。关于该事件，下列说法正确的是：( )

　　A.如果公司因此未能成立，则大壮有权要求五人承担连带赔偿责任

　　B.如五人并未约定承担责任比例，则应当均等分担责任，每人承担4000元

　　C.如千惠公司成立，则大壮有权要求公司承担赔偿责任

　　D.如千惠公司成立，公司承担了大壮的赔偿责任后，乙、丙、丁、戊发起人主张甲承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定甲的责任范围

　　7.下列有关千惠公司出资的说法正确的是：( )

　　A.甲以属于妻子的房产一处出资，后因此发生争议，则该出资无效，甲须补缴出资

　　B.乙以其受贿所得10万元出资，则该出资无效

　　C.丙为一家学校，用其划拨土地使用权出资，则该出资无效

　　D.丁以其享有的专利权出资，在公司设立中即交付公司，但一直未办理权利转移手续，后在公司成立后发生争议期间办理了转移手续，但其他股东主张其应从办理手续之日起享有股东权利，而丁认为其实际交付财产给公司使用时即应享有相应股东权利的，人民法院应予支持

　　8.如股东丙未履行出资义务，则下列相关说法正确的是：( )

　　A.公司可以请求丙依法全面履行出资义务

　　B.公司股东可以请求丙依法全面履行出资义务

　　C.如债权人佳丽公司的债权未得到公司的清偿，并因此要求未出资的丙承担清偿责任，则法院应予支持

　　D.公司债权人佳丽公司可以要求其他发起人在乙未出资的范围内承担连带清偿责任

　　9.设戊将其出资转让于庚，后双方就股东资格发生争议，有关该争议下列说法正确的是：( )

　　A.庚请求确认其股东资格的，当以千惠公司和戊为共同被告，其他股东作为第三人参加诉讼

　　B.庚须证明其已经受让公司股权，且不违反法律法规强制性规定

　　C.庚有权要求公司为其出具出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记

　　D.庚有权要求公司为其办理公司登记机关登记

　　10.设股东丁其实并未出资，其出资实际上是其朋友马武的，二人曾经签订合同，约定约定由实际出资人马武出资并享有投资权益，以名义出资人丁为名义股东，公司效益日盛。二人因此发生争议，下列相关说法正确的是：( )

　　A.丁有权请求确认其与马武之间的合同无效

　　B.马武要求丁返还其享有的投资权益，马武以公司股东名册以及登记簿上的自己名字为股东的记载主张其借了马武的钱来投资，法院可以商法的外观主义原则支持其主张

　　C.丁见情况不妙，遂将其持有的股份转让于不知情的牛柳，牛柳可以享有该股权

　　D.马武有权要求。丁赔偿因其处分股权给自己造成的损失

　　正确答案：1.ABD 2.C 3.ACD 4.C 5.AB 6.AC 7.D 8.ABD 9.BCD 10.CD

　　解题思路：

　　1.根据《合伙企业法》第68条规定："有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：(一)参与决定普通合伙人入伙、退伙;(二)对企业的经营管理提出建议;(三)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所;(四)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告;(五)对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料(六)在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙.人主张权利或者提起诉讼;(七)执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼;(八)依法为本企业提供担保"依据其中第(2)项、第(6)项的规定可知，A、B选项正确该条规定有限合伙人可以参与决定普通合伙人入伙、退伙，并未赋予有限合伙人参与决定有限合伙人入伙、退伙事项的权利，所以C选项不正确《合伙企业法》第72条规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质;但是，合伙协议另有约定的除外因此D选项正确

　　2.《合伙企业法》第73条规定，有限合伙人可以按照仓伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人所以C选项正确

　　3.《合伙企业法》第38条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿故A选项正确第76条规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任所以C、D选项正确

　　4.《合伙企业法》第81条规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的、有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任因此C选项正确其他均错误

　　5.《公司法解释(三)》第2条规定，发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持A选项符合第1款规定，正确;B选项符合第2款规定，正确《公司法解释(三)》第3条规定，发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外C选项中要求甲承担责任是错误的D选项中没有区分善意和恶意，错误

　　6.《公司法解释(三)》第4条规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围A选项符合第1款规定，正确;B选项不符合第2款规定，还须依据约定的出资比例承担责任，B错误第5条规定，发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持;公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿C选项符合第1款规定，正确;D选项说法混淆了上述二条的第2款，错误

　　7.《公司法解释(三)》第7条规定，出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照物权法第106条的规定予以认定以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权《物权法》第106条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回;除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：①受让人受让该不动产或者动产时是善意的;②以合理的价格转让;③转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向t无处分权人请求赔偿损失故AB选项说法错误《公司法解释(三)》第8条规定，出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担;逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务C选项说法错误《公司法解释(三)》第10条规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持出资人以前款规定的财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持D正确

　　8.《公司法解释(三)》第13条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第1款或者第2款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第1款或者第2款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第148条第1款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿

　　9.《公司法解释(三)》第22条规定，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼故A错误《公司法解释(三)》第23条规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：①已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定;②已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定故B正确《公司法解释(三)》第24条规定，当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第32条、第33条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持故CD正确

　　10.《公司法解释(三)》第25条规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第52条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资****利的，人民法院不予支持实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持故A违背第1款规定，错误B违背第2款规定，错误《公司法解释(三)》第26条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第106条的规定处理名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持故C选项正确D.符合第2款的规定，正确。

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