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2016年司法考试(卷四)基础提高试题(5)

来源：中华考试网 2016-04-20 【大中小】

　　案情：

　　甲系某大学化学系女教师，利用自己的专业知识，制造出了大量的冰毒，准备销售以获取暴利。警察乙知道甲的事情后，独自前往甲的家中了解情况。甲知道乙的身份后，趁乙不注意从其身后使用暴力长时间勒住乙的脖子，当场致乙死亡。为了使毒品能够卖出更多的价钱，甲在其制造出的毒品中掺杂、掺假，增加毒品的重量。吸毒人丙某欲向甲购买毒品，甲便将其制造出的毒品从A地从火车带往 B地，与丙进行毒品交易。丙交付给甲的是假币，但甲并未发现。收下假币后，甲离开8地回到A地。在火车站安检时，甲剩余的毒品被安检人员发现。甲主动交代了自己非法持有毒品的事实，但对于其他事实，拒不交代。后公安机关拘留期间，民警丁对甲使用暴力，要求甲交代其他犯罪事实。甲拒不交代，民警丁对甲使用暴力，将甲造成重伤。后民警通过其他方法，搜集了甲其他犯罪(贩卖、制造毒品罪)的犯罪证据。甲在拘留期间，主动交代了杨某对其强奸的事实，司法机关据此抓获了杨某。案件审查起诉阶段，甲聘请律师李某担任其辩护人，李某指使证人王某作伪证。同时，李某给主审法官陆某送去5万元，要求陆某多多关照甲。陆某对甲，超出刑法的规定予以减轻处罚。

　　问题：

　　根据上述案情，综合分析各行为人的刑事责任。

　　【答案】

　　甲构成贩卖、运输、制造毒品罪，故意杀人罪。甲如实交代自己持有毒品的事实，不成立自首。甲主动交代杨某对其****的事实，属于立功。丙购买毒品供自己吸食的行为本身不成立犯罪，如果持有毒品数量过大，可能成立非法持有毒品罪，丙同时构成使用假币罪。丁构成故意伤害罪。李某成立辩护人妨害作证罪、行贿罪，应数罪并罚。王某构成伪证罪。陆某构成徇私枉法罪与受贿罪，应择一重罪处罚。

　　【解析】

　　本题主要涉及毒品犯罪问题。关于甲的行为：

　　(1)制造毒品罪。甲利用自己所学的化学知识制造冰毒的行为，成立制造毒品罪。但对毒品掺假的行为不属于制造毒品。

　　(2)贩卖毒品罪。甲将毒品出售给乙的行为，成立贩卖毒品罪。即使购买毒品的人是吸毒人员，也成立贩卖毒品罪。

　　(3)甲将毒品从A地带往B地，成立运输毒品罪。毒品犯罪，除非法持有毒品罪之外，无论数量多少，一律追究刑事责任。走私、贩卖、运输、制造毒品罪是一选择性罪名，并且行为人也是针对同一对象实施的，因此，上述三个罪行只需要认定为是贩卖、运输、制造毒品罪一罪即可。即使是针对不同对象实施的，也成立贩卖、运输、毒品罪一罪即可。

　　(4)甲在制造毒品的过程中，遇到警察乙的检查时，将乙打死的行为，成立故意杀人罪。应与前述的贩卖、运输、制造毒品罪并罚。

　　(5)甲在安检时，已经被发现身上带有毒品。此时，如实交代自己持有毒品的事实，不成立自首。2010年l2月28日最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中的相关规定：罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。

　　(6)甲主动交代杨某对其****的事实，属于立功。可以从轻或者减轻处罚。因为甲交代是他人的犯罪事实，属于检举、揭发他人的犯罪事实。

　　关于丙的行为：

　　(1)丙购买毒品是供自己吸食。购买毒品供自己吸食的行为本身不成立犯罪，如果持有毒品数量过大，可能成立非法持有毒品罪。

　　(2)丙使用假币购买毒品的行为成立使用假币罪。使用假币不仅是指将假币用于合法用途，还包括将假币用于非法用途。

　　关于丁的行为：丁使用暴力致甲的重伤的行为，成立故意伤害罪。丁的行为性质属于刑讯逼供，在刑讯逼供的过程中，导致被害人重伤的，应以故意伤害罪论处。

　　关于李某的行为：

　　(1)李某指使证人作伪证的，成立辩护人妨害作证罪。

　　(2)李某送给法官5万元钱的行为，成立行贿罪。李某的上述行为应数罪并罚。

　　关于王某的行为：王某作伪证的行为，成立伪证罪。

　　关于陆某的行为：

　　(1)收受5万元的行为，成立受贿罪。

　　(2)滥用权利，使甲获得减轻处罚的行为成立徇私枉法罪。根据《刑法》第399条的规定，陆某的行为应以徇私枉法罪与受贿罪择一重罪处罚。