2017年司法考试(卷三)模拟试题及参考答案四_第3页

　　【参考答案】

　　1.A。本题考查民事法律行为的主体资格及限制民事行为能力人所进行的民事法律行为的法律后果。《民法通则》第12条明确规定："10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，只能进行与其年龄、智力状况相适应的民事活动。

　　"显然，年仅11岁的蔡某花1000元买掌上电脑这一行为是与其年龄不相称的，因此，根据《民法通则》第57条关于限制民事行为能力人不能独立实施的民事行为无效的规定，蔡某购买掌上电脑的行为无效。又根据《民法通则》第61条之规定，民事行为被确认无效的，当事人因此取得的财产，应当返还给对方，有过错的一方应当赔偿对方因此所受损失。这里商场虽因退货会遭受损失，但作为监护人的蔡某的父母并没有任何过错，除非商场能证明蔡某买掌上电脑已征得了其父母同意人在商场方面来说，售货员疏略蔡某为限制民事行为能力人的事实而卖给其掌上电脑，其本身是有过错的。因此，商场应自行承担因雇员的过错所遭受的损失，无条件给蔡母退货。

　　2.A。本题考公民住所地确定标准。参见《民法通则》第15条，《民通意见》第9条。

　　3.A。根据《民法通则》第16条规定： "未成年人的父母是未成年人的监监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人;(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母所在单位或者未成年人住所地居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。"所以从上面的规定中可以看出，未成年人的监护人的担任是有一定的顺序的，首先是未成年人的父母，只有在其父母已经死亡或者丧失监护能力时才可以由其他顺序人担任。所以本题中选项B、C、D都是错误的。

　　4.C。本题考委托授权行为与代理合同的区别。委托授权行为是基于一方当事人的意思表示而为的行为;代理合同是代理人与被代理人订立的合同，是双方法律行为。

　　5.D。本题考善意取得制度。原物由占有人转让给善意第三人(即不知占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，善意第三人一般可取得原物的所有权，所有权人不得请求善意第三人返还原物。可参照《民通意见》第89条。

　　6.C。本题考连带责任保证的范围。参见《担保法》第28条。

　　7.D。本题考查抵押登记的效力。《担保法》中规定的抵押登记的效力共有两种情况。一种是针对《担保法》第42条规定的财产，抵押登记是抵押合同生效的要件;另一种则是针对第43条规定以外范围以外的财产， "当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押合同自签订之日起生效。当事人未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。"本案中进行抵押的财产--电脑并不属于《担保法》第41条规定的情况，因此抵押登记是对抗第三人的条件。唐某与贾某之间的抵押合同没有经过登记，抵押合同自签订之日起生效，但不能对抗第三人，因此贾某无权要求宋某返还电脑。

　　8.B。本题考无民事行为能力人侵权的民事责任的承担。参见《民法通则》和133条，《民通意见》第160条。

　　9.C。本题考无因管理主体的承担。此例李某的行为是无因管理。对无因管理之债，《民法通则》第93条规定，管理人 "有权要求受益人偿付由此支付的必要费用"。此题无因管理所得210地，可扣除由此支出的工资、运费30元，应归还张某(受益人)180元。小贩卖出所得400元与无因管理之债无关。无因管理人也不应取得超过无因管理必要支出的费用或报酬。

　　10.B。本题考遗赠扶养协议和遗嘱的效力顺序。参见《继承法》第31条第1款和《继承法意见》第5条。

　　11.A。参见《著作权法》第17条：受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。故本案中该画的著作权归甲所有，丁的行为侵犯了甲的著作权。

　　12.C。本题考查清算组的职责。依据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第50条规定： "清算组的主要职责是：(一)接管破产企业。向破产企业原法定代表人及留守人员接收原登记造册的资产明细表、有形资产清册，接管所有财产、账册、文书档案和章、证照和有关资料。破产宣告前成立企业监管组的，由企业监管组和企业原法定代表人向清算组进行移交。(二)清理破产企业财产,编制财产明细表和资产负债表，编制债权债务清册，组织破产财产的评估、拍卖、变现;(三)回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使财产权利;(四)管理、处分破产财产，决定是否履行合同和在清算范围内进行经营活动。确认别除权、抵销权、取回权;(五)进行破产财产的委托评估、拍卖及其他变现工作;(六)依法提出并执行破产财产处理和分配方案;(七)提交清算报告;(八)代表破产企业参加诉讼和仲裁活动;(九)办理企业注销登记等破产终结事宜;(十)完成人民法院依法指定的其他事项。"选项ABD分别符合第(三)、(四)、(六)项规定。而清算组无权指定债权人会议主席，依据该规定的第39条第2款规定和第42条。只有人民法院和债权人会议才有权指定债权人会议主席，故选项C中清算组的行为不符合法律规定。

　　13.C。本题考查董事会会议决议董事责任。《公司法》第118条规定： "董事会会议，应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。"据此，贾某应免责。孙某遂没出席会议，但解某依其授权投票应当对其产生约束力，故孙某应对公司损失负赔偿责任。选项C正确。

　　14.D。

　　15.C。本题考查合伙人份额的转让。《合伙企业法》第21条第1款规定： "合法企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。"第22条规定："合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。"甲将其份额转让与其妹丁，并未经其他合伙人一致同意，因此，该转让行为无效。在3万元的价格下，乙、丙均享有优先受让的权利。所以，C选项正确。

　　16.B。《中外合资经营企业法实施条例》第28条规定，合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。中外合作企业对此期限没有规定。《外资企业法实施细则》第30条规定，外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。

　　17.C。《中外合资经营企业法实施条例》第28条规定： "合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。"

　　18.A。根据《票据法》第68条第1款规定，汇票的出票人、背书人、承兑人和保证人对持票人承担连带责任，参加承兑者也应是承担连带责任的汇票债务人成员，上述人员对持票人受到拒绝承兑或拒绝付款承担无条件地给付汇票全部金额的责任。持票人可以按《票据法》第68条第2款的规定，自由选择对自己有利的追索对象。被追索人清偿债务时，持票人应当交出汇票和有关拒绝证明，并出具所收到利息和费用的收据。被追索者清偿债务后，与持票人享有同一(追索)权利，再向其他汇票债务人行使追索权。依此顺序，直至该汇票的债权债务关系因履行或其他法定原因而消灭为止。根据《票据法》第69条规定，当持票人为出票人的，对其前手无追索权;当持票人为背书人的，对其后手无追索权。

　　19.D。保险法第27条第2款规定： "人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消灭。"

　　20.C。民事诉讼法律关系，是指在民事诉讼中，人民法院与当事人以及其他诉讼参与人之间形成的，并受民事诉讼法所调整的以诉讼上的权利和义务为内容的一种社会关系。民事诉讼法律关系主体一方恒定为人民法院。

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