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2016年司法考试《民法》基础训练题13

来源：中华考试网 2016-05-06 【大中小】

　　单项选择题

　　1.北京红星公司因为产品质量问题而被消费者起诉至人民法院，在诉讼过程中，红星公司董事会召开特别会议，罢免了原董事长王五的职务，并重新任命张三为董事长。根据这一情况，下列判断中，符合法律规定的是：( )

　　A.因为红星公司撤换了法定代表人，因此诉讼应当重新进行，王五代表红星公司进行的诉讼行为无效

　　B.王五的诉讼行为有效，张三提供证明后，诉讼继续进行

　　C.张三无须向法院提供证明，即可接替王五进行诉讼

　　D.应当由王五和张三共同代表红星公司进行诉讼

　　【参考答案】B

　　【参考解析】根据《民诉意见》第39条规定，在诉讼中，法人的法定代表人更换的，由新的法定代表人继续进行诉讼，并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书原法定代表人进行的诉讼行为有效

　　2.想像力公司董事会作出一项决议，部分股东认为该决议违反公司章程，欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决定。这些股东应当如何提起诉讼?( )

　　A.以股东会名义起诉公司

　　B.以股东名义起诉公司

　　C.以股东名义起诉董事会

　　D.以公司名义起诉董事会

　　【参考答案】B

　　【参考解析】根据《公司法》第22条第2款的规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销同时，由于董事会是公司的决策机构，不具有诉讼主体资格，股东起诉时应当以公司为被告

　　3.甲煤厂与乙火电厂签订了一份煤炭买卖合同，规定该年6月1日甲方向乙方交付煤炭1000吨，乙方于7月1日之前将购煤款200万元划拨到甲方账上，并由丙科技开发公司提供保证。乙方收到煤炭后发现品质不符合合同约定的要求，在和甲方协商未果的情况下向法院提起诉讼。在法庭审理过程中甲方提出反诉，要求乙方支付拖欠的货款。结合案情，以下说法正确的是：( )

　　A.法院应追加丙公司为反诉的共同被告

　　B.若丙公司申请参加诉讼，法院可以列丙公司为第三人

　　C.法院应追加丙公司为第三人

　　D.若丙公司申请参加诉讼，法院可以列丙公司为反诉的共同被告

　　【参考答案】B

　　【参考解析】无论丙公司的保证是一般保证还是连带保证，根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》(以下简称《担保法解释》)第125、126条的规定，在债权人只起诉债务人的情况下，法院不能依职权强行追加保证人参加诉讼，所以AC选项错误根据《担保法解释》第127条的规定，债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第三人参加诉讼因为此时若债务人败诉，则保证人很可能就要承担赔偿责任，因此许可其作为无独立请求权第三人参加诉讼，所以B选项正确

　　4.甲公司从乙公司购入其生产的电子元件若干，后又销售给丙公司用于电子仪器的装配。在装配过程中，丙公司发现该批电子元件质量不符合要求，遂暂时停止向甲公司支付货款，并要求其赔偿。而甲公司认为该批电子元件并非自己生产，而且在包装运输过程中，也不至于造成损坏，因此质量问题应当由乙公司负责，因此甲公司拒绝了丙公司的赔偿请求，并且要求其支付相应的货款。鉴于此，丙公司向人民法院提起诉讼，并请求法院追加乙公司为第三人参加诉讼，甲公司在诉讼过程中提出反诉，请求丙公司支付货款。在本案中，乙公司可以：( )

　　A.认为受理丙公司起诉的法院不具有管辖权，因此提出管辖权异议

　　B.认为甲公司提起的反诉没有道理，因此向法院申请撤回反诉

　　C.法院判决甲公司承担赔偿责任时，认为判决有明显错误而提起上诉

　　D.法院判决其承担责任时，执行法院判决

　　【参考答案】D

　　【参考解析】乙公司在本题中处于无独立请求权第三人的地位，因此根据《民诉意见》第66条的规定，无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉，只能在法院判决其承担责任时执行法院判决

　　5.甲与乙结婚，住在A市，生有一女。后甲在B市遇到丙女，甲隐瞒了婚史与丙登记结婚，并在B市购得住房一套与丙生活。2年后丙以感情不和为由向B市法院提起诉讼，要求解除婚姻关系，并分割财产。乙闻讯后也欲向B市法院起诉甲，要求确认在B市的住房为自己与甲的共同财产。法院应当如何处理?( )

　　A.法院应将乙列为无独立请求权第三人

　　B.法院应当将甲、丙列为共同被告

　　C.法院应将乙列为有独立请求权第三人

　　D.法院应中止丙诉甲一案的审理，在处理完乙诉甲一案后再继续审理

　　【参考答案】C

　　【参考解析】《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》(以下简称《婚姻法解释(一)》)第16条规定，人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼

　　6.下列关于变更之诉的说法不正确的有：( )

　　A.王某和刘某婚后长期不和，王某诉至法院要求离婚，这是变更之诉

　　B.13岁的赵某，未得到其父母的同意花1000元买了一件皮夹克，赵父认为赵某与商场的买卖合同是可以撤销的，于是到商场要求退货，这不是变更之诉

　　C.乙公司以甲公司违约为由，诉至法院，要求甲公司继续履行合同，这不是变更之诉

　　D.甲公司起诉乙公司，要求法院判决乙公司停止侵害其商标权的行为，这是变更之诉

　　【参考答案】D

　　【参考解析】变更之诉，是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉A选项中是要求改变婚姻关系，所以正确;因为赵父没有向法院起诉，所以其根本不属于"诉"，所以也就不属于变更之诉了;给付之诉是指原告向被告主张给付请求权，并要求法院对此作出判决的请求，C、D选项正是给付之诉

　　7.张力向夏城区法院起诉，请求王明按照买卖合同的内容交付标的物。下列王明的哪种行为构成了反诉?( )

　　A.王明主张该买卖合同无效

　　B.王明主张该买卖合同书系张力伪造

　　C.王明主张张力虚构事实侵犯其名誉权

　　D.王明向上城区法院起诉，请求张力返还两年前拖欠的货款

　　【参考答案】A

　　【参考解析】B、C两项均不构成独立的请求，而只是诉讼中的反驳，D项则不具有关联性把握反诉的关键在于，是否是独立的请求、是否具有关联性以及是否旨在吞并、抵销对方的诉讼请求

　　8.甲和乙是两兄弟，和父亲一直住在A市。甲父住在A区，甲住在B区，乙住在C区。父亲去世后，遗产主要是父亲生前在A区居住的房子，甲、乙在赡养费和丧葬费分担以及遗产分割问题上产生纠纷，甲在屡次协商未果的情况下在A市C区人民法院起诉乙，要求返还自己替乙分担的5万元丧葬费，法院受理此案并进行了审理。在审理过程中，乙认为根据甲父的遗嘱，甲没有对其住房的继承权，要求法院将甲父遗留的住房判归自己所有。法院对此应当如何处理?( )

　　A.将乙的请求作为反诉与原诉讼合并审理

　　B.中止对乙诉甲一案的审理，在审理完甲、乙之间的丧葬费纠纷之后再继续审理

　　C.告知被告乙另行起诉

　　D.受理乙的起诉后，将全案移送给A市A区人民法院审理

　　【参考答案】C

　　9.周伟将张爱国诉至法院，请求法院判决张爱国支付其因买卖合同纠纷拖欠的款项50，000元。在庭审过程中张爱国提出周伟的父亲曾向其借了10，000元钱，要求用该债权抵债并偿还其40，000元。在此情况下，法院应如何处理?( )

　　A.中止给付货款的诉讼

　　B.将两诉合并审理

　　C.追加周伟的父亲为第三人

　　D.告知被告张爱国另行起诉

　　【参考答案】D

　　10.下列关于诉的分类的说法正确的有：( )