2016年司法考试(卷三)强化模拟题8

　　1.刘某和洪某夫妇共有两个儿子甲、乙和一个女儿丙。由于夫妇二人承包林地种植大棚蔬菜，生活比较富裕，盖了两栋三层的楼房，购买了小汽车，还有数十万元的存款。为避免日后子女们争夺财产，刘某和洪某夫妇立下了书面遗嘱，指定这两栋三层的楼房由甲继承，因为在林地承包、种植大棚蔬菜过程中，甲付出的最多。不幸的是，甲因病于2004年死亡，留下未成年的儿子乔乔。而刘某和洪某夫妇则于2011年6月在运输蔬菜途中因交通事故同时遇难死亡。针对刘某和洪某夫妇的遗产“两栋三层的楼房”，下列说法正确的是：

　　A.应由乔乔代替其父作为遗嘱继承人，独立继承

　　B.应由乔乔与乙、丙两人共同继承

　　C.应由乙、丙两人共同继承

　　D.乔乔作为孙子女，不属于法定继承人的范围，因此，无权继承

　　2.根据《合同法》的规定，下列有关融资租赁合同的表述中正确的是：

　　A.融资租赁合同可以采取书面形式，也可以采取口头形式

　　B.出卖人不履行买卖合同义务时，只能由出租人向出卖人行使索赔的权利考试大论坛

　　C.合同终止时由承租人取得租赁物所有权

　　D.承租人破产的，租赁物不属于破产财产

　　3.甲对乙享有l0万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪个说法是错误的?

　　A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权

　　B.丙不得向甲主张乙对甲享有的抗辩权

　　C.若丙不对甲清偿，甲不得要求乙清偿

　　D.若乙对甲清偿，则甲构成不当得利

　　4.天山房地产开发有限责任公司作为发包人与甲公司签订某楼房建设合同，以下说法正确的是：

　　A.天山房地产开发有限责任公司可以与甲公司签订施工承包合同，与乙公司签订设计承包合同，与丙公司签订设计勘察承包合同

　　B.甲公司经天山房地产开发有限责任公司同意，可以将全部工程转包给乙公司

　　C.甲公司经天山房地产开发有限责任公司同意，可以将部分工程分包给乙公司，乙公司经甲公司同意，可以将部分工程分包给丙公司

　　D.甲公司经天山房地产开发有限责任公司同意，可以将工程的主体结构工程分包给乙公司

　　5.李某系一有限责任公司的小股东，由于对公司的经营状况不满，想通过查阅公司账簿去深入调查公司经营出现的问题。依据《公司法》的规定，下列哪一选项是错误的?

　　A.李某必须向公司提出书面申请

　　B.公司有权以可能会泄露公司商业秘密为由拒绝李某的查账申请

　　C.若李某聘请专业机构人员帮助查阅账簿，公司不得拒绝

　　D.公司拒绝李某查阅时，李某只能请求法院要求公司提供查阅

　　参考答案：

　　1.考点：代位继承;法定继承

　　答案及解析： B。首先，代位继承只适用于法定继承。刘某和洪某夫妇书面遗嘱指定“两栋三层的楼房”由甲继承，因此，在遗嘱生效后，甲则有权按照遗嘱的指定获得“两栋三层的楼房”的所有权。但是甲先于遗嘱人刘某和洪某夫妇死亡，因此，该遗嘱不生效。虽然甲有儿子乔乔，但是代位继承只适用于法定继承，乔乔不能代替甲作为遗嘱继承人独立继承“两栋三层的楼房”。所以，选项A是不正确的。其次，代位继承人只能是被代位继承人的晚辈直系血亲，且只能继承被代位继承人应继承的份额。《继承法》第ll条规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。乔乔作为刘某和洪某夫妇的孙子女，不属于第一顺序或第二顺序法定继承人的范围。但是，作为刘某和洪某夫妇的子女甲的子女，在甲(乔乔的父亲)先于刘某和洪某夫妇(乔乔的祖父母)死亡时，乔乔依法作为代位继承人，有权继承他的父亲甲继承被继承人(刘某和洪某夫妇)遗产的份额。由于代位继承人只有乔乔一人，因此，乔乔有权独立地与乙和丙两人共同继承被继承人的遗产。所以，B选项是正确的，C、D选项是错误的。需要强调的是：乔乔与乙和丙两人共同继承，不是因为乔乔与乙和丙同为第一顺序继承人，而是因为被代位继承人甲与乙、丙有同等的继承权，而代位继承人只有乔乔一人。假设甲有两个子女乔乔和甜甜，那么，两个代位继承人则只能共同继承被代位继承人甲的应继份额，也就是说，不管代位继承人人数的多少，只能继承被代位继承人应继承的那份遗产。

　　2.考点：融资租赁合同

　　答案及解析：D。《合同法》第238条第2款规定：“融资租赁合同应当采取书面形式。”所以A项错误。第240条规定：“出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利。承租人行使索赔的权利的，出租人应当协助。”可知B项错误。该法第250条规定：“出租人和承租人可以约定租赁期间届满租赁物的归属，未约定或约定不明的，可以本法第六十一条规定确定，仍不能确定的，租赁物所有权归出租人。”可知C项错误。该法第242条规定：“出租人享有租赁物的所有权，承租人破产的，租赁物不属于破产财产。”可知D项正确。

　　3.考点：债务承担;债权让与

　　答案及解析： B。甲乙丙丁间的三方关系实际上是一个经过债权人同意的债务承担协议。《合同法》第85条规定：“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”故丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权，所以B项错误。同时甲乙丙间的三方关系也具有债权让与的性质，丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权，所以A项正确。债务承担之后，原债务人脱离原债权债务关系，所以，若丙不对甲清偿，则甲不得要求乙清偿;若乙对甲清偿，则甲构成不当得利，故CD项正确。三方协议兼具有债权让与和债务承担的性质，因此丙享有双重抗辩权。这是司法考试不可多得的好题目，实际上是把实践中的民事案件法言法语化，但巧妙地考察了债权让与和债务承担两个知识点的结合。

　　4.考点： 建设工程合同;转包;分包

　　答案及解析：A。《合同法》第272条第l款规定：“发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。”根据该条规定，A选项正确。

　　《合同法》第272条第2款规定：“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。”根据该条规定，禁止承包人转包，所以B选项不正确。《合同法》第272条第3款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”根据该条规定，C、D选项不正确。

　　注意：分包与转包不同，分包是承包人承包工程后，将部分工程交由第三人完成，承包人不退出承包关系，并就分包部分的工作成果与分包人一起向发包人承担连带责任;转包是承包人承包工程后，将承包的工程转让给第三人，第三人成为建设工程合同的新承包人，原承包人退出承包关系。我国《合同法》允许分包，禁止转包。

　　5.考点：股东权利

　　答案及解析：C。《公司法》第34条规定，股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。由此，ABD三项的说法均正确，C项说法错误，因为法律仅规定了股东本人可以查阅公司账簿，其他人，包括股东聘任的人都没有权利查阅公司账簿。本题的正确答案是C。

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