2017年国家司法考试卷二专项练习选择题及答案九

　　多选题：

　　1.根据《刑法》第63条第2款的规定，报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件，应当如何处理?( )。

　　A 上诉或者抗诉无理的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判，并按照规定的程序逐级报请最高人民法院核准

　　B 上诉或者抗诉有理的，应当依法改判

　　C 被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的，在上诉、抗诉期满后3日内报请上一级人民法院复核。上一级人民法院同意原判的，应当逐级报请最高人民法院核准;上一级人民法院不同意原判的，应当裁定发回重新审判或者改变管辖，按照第一审程序重新审理

　　D 被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的案件，应当按照第二审程序审理

　　【正确答案】：A,B,C,D

　　【解析】：

　　本题考查的是报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件的处理方式。最高人民法院《关于执行<刑事诉讼法>若干问题的解释》第268条：“根据刑法第63条第2款规定报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件，按下列情形分别处理：(一)被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的，在上诉、抗诉期满后三日内报上一级人民法院复核。上一级人民法院同意原判的，应当逐级报请最高人民法院核准;上一级人民法院不同意原判的，应当裁定发回重新审判或者改变管辖，按照第一审程序重新审理。原判是由基层人民法院作出的;高级人民法院可以指定中级人民法院按照第一审程序重新审理;(二)被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的案件，应当按照第二审程序审理。上诉或者抗诉无理的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判，并按照本条第(一)项规定的程序逐级报请最高人民法院核准。上诉或者抗诉有理的，应当依法改判。改判后仍判决在法定刑以下处以刑罚的，按照本条第 (一)项规定的程序逐级报请最高人民法院核准。”故本题正确答案为ABCD。

　　2.下列哪些情形成立共同犯罪?( )

　　A 甲与乙共谋杀丙，但乙因为生病而没有前往犯罪地点，由甲一人杀死丙

　　B 甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量淫秽物品，然后，二人共谋共雇一条走私船回到内地，后被海关查获

　　C 甲发现某商店失火后，就立即叫乙;“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧!”乙便和甲一起跑到失火地点，窃取了商品后各自回到自己家中

　　D 医生甲故意将药量加大10倍，护士乙发现后请医生改正，医生说：“那个家伙(指患者)太坏了，他死了由我负责。”乙没有吭声，便按甲开的处方给患者用药，导致患者死亡

　　【正确答案】：A,C,D

　　【解析】：本题主要考查共同犯罪的成立条件。共同犯罪要求两个以上的行为人之间存在着共同的犯罪故意，有着共同的犯罪行为。A选项中甲、乙之间的共谋就表明二人之间有了共同的故意与行为，因为在共同犯罪中共同的预谋行为就是一种犯罪预备行为，而犯罪行为不仅仅指实行行为而且还包括预备行为;而B选项中甲、乙的犯罪行为虽然有一定的联系但却各不相同，一个为走私毒品的犯罪行为，另一个是走私淫秽物品的犯罪行为，二者构成不同的犯罪，前者构成《刑法》第347条的走私毒品罪，而后者构成《刑法》第152条的走私淫秽物品罪，它们之间不存在共犯关系;C与D选项所列行为都符合共同犯罪的基本特征，前者甲、乙之间是一种临时起意的共犯，后者甲、乙之间主观故意的内容略有不同(一者为直接故意，一者为间接故意)，但这并不妨碍共犯的成立。

　　3.下列哪种行为构成非法经营同类营业罪?( )

　　A 甲在某国有电脑公司里担任董事，为了增加自己的收入，自己又开办一家经营电脑的公司。甲利用职务上的便利条件，在短期内获取巨额非法利益

　　B 乙开了一家电脑网络公司，聘请自己大学同学丙到其公司任总经理，丙在某国有网络公司担任经理。丙利用该职务上的便利，在半年内为乙开的公司赢利1000万元

　　C 私营企业老板丁在开了一家印刷厂后又开了一家彩印厂，丁在两个厂中均担任厂长职务

　　D 戊是某国有汽修厂的技术主管，其利用自身技术自行办一家汽修厂

　　【正确答案】：A,B

　　【解析】：(1)非法经营同类营业罪的主体是特殊主体，只能是国有公司、企业的董事、经理。 (2)非法经营同类营业罪侵犯的客体复杂客体，包括国家对国有公司、企业的管理秩序和国家的经济利益。 (3)非法经营同类营业罪在主观方面表现为故意，而且是直接故意。目的是非法牟利。 (4)非法经营同类营业罪在客观方面表现为利用职务上的便利，实施以下行为之一，并获得数额巨大的非法利益; ①自己经营与其所任职公司、企业同类的营业。 ②为他人经营其所任职公司、企业同类的营业。国有企业、企业的董事、经理构成本罪须是违反竞业禁止所获得非法利益，数额巨大，否则，不构成本罪。 综上所述，AB两项应选。CD两项不选的原因在于：CD两项表述中的私企老板丁、国有企业技术主管人员戊均不符合非法经营同类营业罪的主体要求。

　　4.行政诉讼中，当事人对哪些裁定可以上诉?( )

　　A 不予受理的裁定

　　B 驳回起诉的裁定

　　C 不准许撤诉的裁定

　　D 中止或终结诉讼的裁定

　　【正确答案】：A,B

　　【解析】：《行诉解释》第63条规定：“裁定适用于下列范围：(一)不予受理;(二)驳回起诉;(三)管辖异议;(四)终结诉讼;(五)中止诉讼;(六)移送或者指定管辖;(七)诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请;(八)财产保全;(九)先予执行;(十)准许或者不准许撤诉;(十一)补正裁判文书中的笔误;(十二)中止或者终结执行;(十三)提审、指令再审或者发回重审;(十四)准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为;(十五)其他需要裁定的事项。对第(一)、(二)、(三)项裁定，当事人可以上诉。”

　　5.下列关于行政诉讼中的证据保全的表述，哪些是正确的?( )

　　A 证据保全应当在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下采取

　　B 须由人民法院决定是否采取保全措施

　　C 必须有诉讼参与人申请

　　D 人民法院可以主动采取保全措施

　　【正确答案】：A,B,D

　　【解析】：《行政诉讼法》第36条规定：“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。”

　　6.张某从甲省拐骗17岁少女1人，欲卖至乙省，在拐卖途中，张某几次强行奸淫该女，并强迫其卖淫两次，则张某的行为不应当认定为( )。

　　A 构成拐卖妇女罪、强奸罪、强迫卖淫罪，应实行数罪并罚

　　B 构成拐卖妇女罪与强迫卖淫罪，此两罪应实行数罪并罚，其强奸行为不宜单独定罪，而应作为强迫卖淫罪中“强奸后迫使卖淫的”这一加重处罚的条件

　　C 只构成强奸罪、强迫卖淫罪，因为其拐卖行为尚未完全实现

　　D 只构成拐卖妇女罪，其强奸行为、强迫卖淫的行为只作为法定的加重处罚条件，不宜单独定罪

　　【正确答案】：A,B,C

　　【解析】：根据《刑法》第240条规定，拐卖妇女、儿童的，有下列情形之一的，，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产：(一)拐卖妇女、儿童集团的首要分子;(二)拐卖妇女、儿童三人以上的;(三)奸淫被拐卖的妇女的;(四)诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的妇女卖给他人迫使其卖淫的;(五)以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架妇女、儿童的;(六)以出卖为目的，偷盗婴幼儿的;(七)造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的;(八)将妇女、儿童卖往境外的。故张某构成一罪，其他属加重情节。

　　7.下列行为不属于《刑法》第263条第(二)项规定的“在公共交通工具上抢劫”的有( )。

　　A 多次乘坐小出租车，乘机抢劫司机钱财的

　　B 在从事旅客运输的各种公共汽车，大、中型出租车，火车，船只，飞机等正在运营中的机动公共交通工具上对旅客、司售务人员实施的抢劫

　　C 对运行途中的机动公共交通工具加以拦截后，对公共交通工具上的人员实施的抢劫

　　D 抢劫正在使用中的银行或者其他金融机构的运钞车的

　　【正确答案】：A,D

　　【解析】：根据最高人民法院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》的“在公共交通工具上抢劫”，既包括在从事旅客运输的各种公共汽车，大、中型出租车，火车，，船只，飞机等正在运营中的机动公共交通工具上对旅客、司售、乘务人员实施的抢劫，也包括对运行途中的机动公共交通工具加以拦截后，对公共交通工具上的人员实施的抢劫。这种抢劫一般是针对在公共交通工具上的人员及所载财物实施的，不应包括抢劫公共交通工具本身。抢劫公共交通工具的，如果达到了数额巨大，应当适用本条第4项情形的规定。抢劫正在使用中的银行或者其他金融机构的运钞车的，视为“抢劫银行或者其他金融机构”。

　　8.下列关于《行政许可法》中“设定行政许可”这一规定的理解正确的是( )。

　　A “设定”意为创设性的规定或者首次规定

　　B “设定”也包括行政法规对法律设定的行政许可事项的具体规定

　　C 本规定表明设定行政许可的特别法不能超出该规定所列举的事项

　　D 本规定所列举的事项不具有直接的执行性

　　【正确答案】：A,C,D

　　【解析】：参见《行政许可法》第12条规定。注意;第一，“设定”与第16条“规定”的区别就在于“设定”的首次创设性，从无到有;“规定”则是在某项许可设定的前提和范围内作具体化的操作性的规定;第二，本条仅仅规定了“可以设定”的事项，但是还需要设定许可的特别法作出规定，不能直接以此条规定要求相对人就某些活动申请行政许可。

　　9.下列说法中正确的有( )。

　　A.只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚

　　B.只要被告人对其犯罪行为供认不讳，认罪服法，即使没有其他证据，也可以认定被告人有罪并处以刑罚，但应从轻或减轻处罚

　　C.没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚

　　D.只要被告人对其犯罪行为供认不讳，认罪服法，即使没有其他证据，也可以认定被告人有罪并处以刑罚，但应从轻或减轻处罚

　　【正确答案】：A,C

　　【解析】：

　　《刑事诉讼法》第46条规定：“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。”据此，本题正确答案为AC。

　　10.我国公务员权利义务的特点有( )。

　　A 公务员的义务同时又都是权利

　　B 公务员享有公民所不能享有的某些权利

　　C 公务员的权利义务是法定的

　　D 公务员的义务与职业道德规范有密切联系

　　【正确答案】：B,C,D

　　【解析】：本题考查我国我公务员权利义务的特点。

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