2017年国家司法考试卷二专项练习选择题及答案四

　　单选题：

　　1.王某向张某借了一万块钱，张某多次催促王某还钱，王某先是置之不理，后来对张某威胁。张某找到刘某(16岁)、周某、陈某，决定教训王某一顿，四人将王某打成重伤。王某在人民法院审理张某、刘某、周某、陈某的刑事案件中，决定提起附带民事诉讼。则以下不正确的是哪一选项?

　　A 王某在附带民事诉讼中可以请求赔偿治疗所花费的医疗费、营养费和误工损失

　　B 王某可以只对张某、周某二人提起附带民事诉讼

　　C 刘某的监护人也负有赔偿责任

　　D 张某在附带民事诉讼中可以提出反诉，要求王某还钱

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　参见《刑事诉讼法》第77条，《刑诉解释》第86条、第100条。因为D的反诉与原诉无牵连关系，所以不正确。

　　2.甲(男)搭乘乙(女)的出租车，至偏僻处甲掏出刀子抢劫乙现金若干、手机一部。甲拔了车钥匙，并威胁乙道：“不准报警，我下车走一段路后把钥匙丢下，你自己来找。”甲下车后，乙用备用钥匙开动汽车追上甲，并用车撞甲且高声呼救。甲被撞倒爬起来再跑，乙又驱车撞甲致伤(轻伤)，在群众帮助下将甲抓获。对乙的行为，评断正确的是哪一选项?

　　A 事后防卫，构成故意犯罪

　　B 特殊防卫，不认为防卫过当

　　C 防卫过当，应当负刑事责任

　　D 正当防卫，不应负刑事责任

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　根据刑法理论的通说，在财产性违法犯罪的情况下，行为虽已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的情况下，应当认为不法侵害尚未结束，可以进行正当防卫。所以本题在抢劫犯使用暴力取得财物以后，对抢劫犯进行反击夺回财物的，防卫人只要没有造成不应有的损失，仍然属于合法行为。乙为夺回被抢财物实施的行为并没有超出合理限度，是针对不法侵害者本人而为挽回自己的财产遭受的损失，属于正当防卫。故D项正确。

　　3.在刑事附带民事诉讼中，下列哪种说法是不正确的?

　　A 被害人刘某(12岁)父母双亡，其祖父母可以向人民法院提起附带民事诉讼

　　B 如果国家财产遭受损失，人民检察院应当在提起公诉时一并提出附带民事诉讼

　　C 附带民事诉讼与刑事诉讼的审判组织应当是同一个

　　D 附带民事诉讼应当在刑事案件立案后第一审判决宣告前提出，未提出的，只能在刑事判决生效后另行提出民事诉讼

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　参见《刑事诉讼法》第77条、第78条，《刑诉解释》第84条、第89条。当国家财产遭受损失时，人民检察院可以提起附带民事诉讼，而非“应当”。

　　4.A市B区人民法院以抢劫罪判处阎某有期徒刑7年。一审判决生效后，A市检察院在工作检查中发现阎某属于入户抢劫，一审判决畸轻。对此，检察院应按下列哪种方式提起再审抗诉?

　　A B区检察院向B区法院

　　B B区检察院向A市法院

　　C A市检察院向A市法院

　　D A市检察院向B区法院

　　【答案】：C

　　【解析】：

　　根据《刑事诉讼法》第205条的规定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。因此选C。A表述的是《刑事诉讼法》第185条关于二审抗诉的规定，地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，要注意区分。

　　5.某法院对被告人曹某等共同抢劫一案作出一审判决，曹某对犯罪事实供认不讳，仅以量刑过重为由，提出上诉，其他被告人未提出上诉，人民检察院也未抗诉，二审法院在审理中，曹某突然死亡，则二审法院应当如何处理?

　　A 裁定全案终止审理，原判决自行生效

　　B 裁定对上诉终止审理，维持一审判决

　　C 裁定撤销一审判决，发回原审法院重审

　　D 宣布对曹某终止审理，对其他被告人仍应作出判决或裁定

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　《刑诉解释》第248条规定：“共同犯罪案件，如果提出上诉的被告人死亡，其他被告人没有提出上诉，第二审人民法院仍应当对全案进行审查。死亡的被告人不构成犯罪的，应当宣告无罪;审查后认为构成犯罪的，应当宣布终止审理。对其他同案被告人仍应当作出判决或者裁定。”

　　6.2005年3月1日宏达商场因为对商品做引人误解的虚假宣传被县工商局处以5万元罚款，宏达商场不服，于3月20日向市工商行政管理局申请复议，市工商局以《消费者权益保护法》规定经营者对行政处罚决定不服的，可以自收到处罚决定之日起十五日内向上一级机关申请复议，宏达商场的复议申请已经超过复议期限为由决定不予受理。对此，宏达商场向省工商局进行了反映。省工商局应当如何处理?

　　A 市工商局的决定合法有据，应予支持

　　B 责令市工商局受理

　　C 建议市工商局重新进行审查

　　D 告知宏达商场重新提出复议申请

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　《行政复议法》第9条第1款规定：公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。据此，《消费者权益保护法》第5l条规定的15日的复议申请期限因为少于60只而不再适用，宏达商场的复议申请并未超过60日的申请期限。市工商局的决定于法无据。《行政复议法》第20条规定：“公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请，行政复议机关无正当理由不予受理的，上级行政机关应当责令其受理;必要时，上级行政机关也可以直接受理。”

　　7.某县人民法院在审判徐某强奸案过程中，县人民检察院以徐某的行为不构成强奸罪为理由，向法院提出了撤回起诉的要求。法院接到该撤诉要求时，合议庭已经对本案进行了评议并作出了判决，但尚未宣告判决。法院对该撤诉要求应按下列哪种方式处理?

　　A 法院应当作出准予撤诉的裁定

　　B 法院应当作出不准撤诉的裁定

　　C 可以先审查撤诉理由，再作出是否准予撤诉的裁定

　　D 应当先审查撤诉理由，再作出是否准予撤诉的裁定

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　《刑诉解释》第177条规定：“在宣告判决前，人民检察院要求撤回起诉的，人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由，并作出是否准许的裁定。”

　　8.人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现犯罪事实不是犯罪嫌疑人所为，应当如何处理?

　　A 应当书面说明理由将案卷退回侦查部门

　　B 应当退回侦查部门，建议撤销案件

　　C 应当书面说明理由，将案件退回侦查部门处理

　　D 应当退回侦查部门，建议补充侦查

　　【答案】：B

　　【解析】：

　　《高检规则》第263条规定，审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现具有本规则第262条规定的情形之一的，应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。该规则第262条规定，对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理;发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。如果犯罪嫌疑人已经被逮捕，应当撤销逮捕决定，通知公安机关立即释放。

　　9.我国刑法规定“对于______犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”;刑法同时规定“对于______犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚”。这两种犯罪形态的区别主要在于，前者发生在犯罪过程的______阶段，后者发生在犯罪过程的______阶段。同时，刑法规定了中止犯，中止犯发生在犯罪过程的______阶段或者______阶段。在这段话的空格中：

　　A 2处填写“预备”，3处填写“实行”

　　B 2处填写“预备”，2处填写“实行”

　　C 1处填写“预备”，3处填写“实行”

　　D 3处填写“预备”，2处填写“实行”

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　我国刑法规定“对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚”;刑法同时规定“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚”。这两种犯罪形态的区别主要在于，前者发生在犯罪过程的预备阶段，或者发生在犯罪过程的实行阶段。同时，刑法规定了中止犯，中止犯可以发生在犯罪过程的预备阶段或者实行阶段。

　　10.交警吴某在下班回家途中，发现周某酒后驾车并一路连闯红灯，遂将肇事司机的车辆扣押，开回家中吃饭。到家后将所扣汽车停在路边，自己上楼吃饭。饭后吴某准备开车回交警大队，发现汽车已不知被谁撞坏。此案应如何处理?

　　A 不在上班时间和工作岗位应属于个人行为，由交警吴某赔偿

　　B 不予赔偿，但应给予适当的补偿

　　C 交警吴某没有过错，应由撞车人承担责任

　　D 属于职务行为，应由吴某所在机关赔偿

　　【答案】：D

　　【解析】：

　　吴某扣车当属职务行为，行政机关对所扣押财产负有妥善保管的义务，吴某疏于履行对扣押车辆的保管义务造成损害，其所在机关应当赔偿。

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