2017年司法考试二卷基础模拟试题及答案(一)

　　1 下列关于法律、法规的立法事项，说法正确的是：

　　A. 自治区人大及其常委会制定的地方性法规报全国人大常委会批准后生效

　　B. 经济特区的政府规章效力高于上级政府规章

　　C. 地方性法规与规非之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，先由国务院提出意见

　　D. 规章的规定被认为不适当，应当予以改变或撤销的，由有关机关予以改变或撤销

　　【参考答案】D 参考解析:根据《立法法》第66条的规定，自治区人大及其常委会制定的自治条例和单行条例报全国人大常委会批准后生效，A错误;经济特区的政府规章并非授权立法，所以根据《立法法》第80条的规定，省级政府制定的规章高于本行政区域内较大市政府的规章，B错误;根据《立法法》第86条第l款第2项的规定，地方性法规与部门规章对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，先由国务院提出意见。C项错误。根据《立法法》第87 条的规定，可知D选项是正确的。

　　2 依据《刑事诉讼法》的相关规定，下列有关死刑复核程序的说法中，不正确的是：

　　A. 刘某因走私罪被某市中级人民法院判处死刑立即执行，刘某没有上诉。中院逐级报请复核该死刑判决，如果高院在复核时，不同意判处死刑的，可以发回重审或提审

　　B. 高级人民法院复核中级人民法院判处的死刑缓期二年执行案件时，可以提审被告人

　　C. 首犯袁某因抢劫罪被判处死刑，人民法院在进行死刑复核时，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见

　　D. 王某因****罪被某县人民法院判处有期徒刑7年，人民检察院以量刑畸轻为由，提起抗诉，由某市中级人民法院开庭审理后改判王某死刑，那么此案应当报请最高人民法院核准

　　【参考答案】B

　　【参考解析】依2012年修订后的《刑事诉讼法》第236条第1款的规定：“中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉的，应当由高级人民法院复核后，报请最高人民法院核准。高级人民法院不同意判处死刑的，可以提审或者发回重新审判。”可知，A项表述正确。依《刑事诉讼法解释》第345条的规定：“中级人民法院判处死刑缓期执行的第一审案件，被告人未上诉、人民检察院未抗诉的，应当报请高级人民法院核准。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当讯问被告人。”B项表述错误。根据《刑事诉讼法》第240条的规定：“最高人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。在复核死刑案件过程中，最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见。最高人民法院应当将死刑复核结果通报最高人民检察院。”故C项表述符合规定。2012 年修订后的《刑事诉讼法》第235条规定：“死刑由最高人民法院核准。”由此可知，D项表述正确。依题意，B项当选。

　　3 在天南市中级法院审理一桩故意伤害案件过程中，天南大学法学院实习生项某正在对证据进行理论分类。根据刑事证据的分类理论，下列既属于原始证据，又属于间接证据的是：

　　A. 被告人姚某承认伤害被害人杜某的供述

　　B. 证人姜某陈述看到被告人姚某遗失在案发现场的刀具的证言

　　C. 证人肖某陈述被害人向他讲过被告人姚某伤害她的经过

　　D. 被告人姚某精神病鉴定意见的抄本

　　【参考答案】B

　　【参考解析】B。原始证据与传来证据是根据证据材料来源的不同所作的理论分类。凡是来自原始出处，即直接来源于案件事实的证据材料，就是原始证据;凡是不是直接来源于案件事实，而是从间接的非第一来源获得的证据材料，就是传来证据。AB项均为原始证据，CD项均为传来证据。直接证据与间接证据是根据证据与案件主要事实之间的证明关系的不同所作的理论分类。凡是能够单独地、直接地证明案件主要事实的证据，就是直接证据;反之，凡是不能单独直接证明案件主要事实，需要与其他证据结合起来才能证明案件主要事实的证据，就是间接证据。BD项为间接证据，AC项为直接证据。因此。B项正确。

　　4 任某因盗窃罪被判处有期徒刑6年，后押解至甲省A市临狱服刑。任某在服刑期间脱逃至甲省B市，在该市将一个五岁儿童绑架，后任某在C市被恃警抓获。关于任某绑架一案的管辖，下列正确的选项是：

　　A. 由A市法院审理，因为A市是监狱所在地

　　B. 由C市法院审理，因为C市是抓获地

　　C. 由B市法院审理，因为B市是犯罪地

　　D. 由A市和C市中最先受理的法院审理，必要时移送B市法院

　　【参考答案】A 参考解析:《刑事诉讼法解释》第11条规定，罪犯在服刑期间又犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。罪犯在脱逃期间犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。但是，在犯罪地抓获罪犯并发现其在脱逃期间的犯罪的，由犯罪地的人民法院管辖。故A正确。

　　5 以下程序中，哪一项是死刑复核的必经程序?

　　A. 讯问被告人

　　B. 听取被害人的意见

　　C. 询问主要证人

　　D. 听取最高人民检察院的意见

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《刑事诉讼法》第240条的规定，最高人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。在复核死刑案件过程中，最高人民检察院可以向最高人民法院提出意见。最高人民法院应当 将死刑复核结果通报最高人民检察院。选A项 正确。

　　6 刘某因涉嫌****一案，一审被判处无期徒刑，被告人上诉后，二审法院经过审理认为

　　本案事实不清、证据不足，于是发回一审法院重审，一审法院对原事实审理后，认为本案量刑过轻，应该判处死刑，下列说法错误的是：

　　A. 一审法院可以直接对刘某改判死刑

　　B. 一审法院在原有事实基础上不能加重对刘某的量刑

　　C. 一审法院在人民检察院补充起诉新的事实后才可以加重对刘某的量刑

　　D. 如果一审法院判决后，被告人再上诉，二审法院依然认为事实不清的，不能再发回一审法院了

　　【参考答案】A

　　【参考解析】A。本题考查的是上诉不加刑原则以及二审法院发回重审的次数限制。根据《刑事诉讼法》第226条的规定，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。本案中，只有被告人上诉没有检察院抗诉，所以要受到上诉不加刑的限制，即使该案件被发回一审法院，如果检察院没有补充起诉新的事实，仍然不能加重被告人的量刑，所以本案A项错误。BC项正确。另外，根据《刑事诉讼法》第225条的规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(1)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(2)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(3)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第3项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。所以选项D正确。

　　7 有关刑事诉讼中证人的表述，下列哪一项说法是正确的?

　　A. 证人只能是自然人，而不是法人

　　B. 被告人的近亲属不能作为证人

　　C. 证人没有义务出庭作证，只需提供书面证言

　　D. 证人无权要求对其因作证而受到的经济损失给予适当补偿

　　【参考答案】A

　　【参考解析】证人是直接利害冲突 双方以外的向司法机关提供自己感受到的案件情况的诉讼参与人。证人一般应当出庭作证，并在法庭上接受公诉人、被害人和被告人、辩护人等的询问、质证。同时，证人如果有意作伪证还可能承担相应 的刑事责任。因此，刑事诉讼中的证人只能是自然人，而不是法人。证人也有义务出庭作证，以及如实陈述其知道的有关案件情况等。因此，被告人的近亲属只要了解案情并且有认知能力就有资格作证 人。证人有权查阅询问笔录并要求依法加以修正或补充，有权要求对其因作证而受到的经济损失给予适当补偿等。综上所述，故A项正确。

　　8 乔某被判处死刑缓期2年执行，在死刑缓期执行期间因琐事与同监狱的犯罪人刘某争吵，并将刘某左眼打伤，对该罪应如何审理?

　　A. 由服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉

　　B. 由服刑地的基层人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉

　　C. 由服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决是终审的判决

　　D. 由服刑地的高级人民法院依法审判，所作的判决是终审的判决

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《刑事诉讼法解释》第415条第l款的规定，被判处死刑缓期执行的 罪犯，在死刑缓期执行期间故意犯罪的，应当由罪犯服刑地的中级人民法院依法审判，所作的判决可以上诉、抗诉。据此，本题正确答案为A项。

　　9 下列有关执行机关执行范围的表述，哪一项是正确的?

　　A. 人民法院负责无罪、免除处罚、罚金、没收财产及死刑立即执行判决的执行

　　B. 公安机关负责送交执行时余刑不足2年的有期徒刑和拘役、管制、缓刑、剥夺政治权利、监外执行等的执行

　　C. 监狱负责被判处死刑缓期2年执行、无期徒刑和送交执行时余刑2年以上的有期徒刑的执行

　　D. 未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行

　　【参考答案】A

　　【参考解析】依据《刑事诉讼法》第249条的规定，第一审人民法院判决被告人无罪、免除刑事处罚的，如果被告人在押，在宣判后应当立即释放。 根据上述《刑事诉讼法》第249条、第253条、第 260～261条的规定，人民法院负责死刑立即执行、罚金和没收财产的判决以及无罪或者免除刑罚的判决的执行;监狱负责对被判处死刑缓期2年执行、无期 徒刑、有期徒刑的罪犯的判决的执行;未成年犯应当 在未成年犯管教所执行刑罚。公安机关负责执行送交执行时余刑不足3个月的有期徒刑、拘役、剥夺政治权利、监外执行等的执行。注意：根据《刑法修正 案(八)》的规定，缓刑、管制、假释由社区矫正机关执行。B项中的“公安机关负责送交执行时余刑不足2年的有期徒刑”和C项中的“监狱负责……送交 执行的余刑2年以上的有期徒刑的执行”均属时间表述错误。D项中的“未成年犯监狱负责……”的表 述错误，应为未成年犯管教所。A项的表述正确。

　　10 下列哪一种情形不成立累犯?

　　A. 张某犯故意伤害罪被判处有期徒刑3年，缓刑3年，缓刑期满后的第3年又犯盗窃罪，被判处有期徒刑10年

　　B. 李某犯****罪被判处有期徒刑5年，刑满释放后的第4年，又犯妨害公务罪，被判处有 期徒刑6个月

　　C. 王某犯抢夺罪被判处有期徒刑4年，执行3年后被假释，于假释期满后的第5年又犯故意杀人罪被判处无期徒刑

　　D. 田某犯为境外刺探国家秘密罪，被判处拘役6个月。但田某于18年后又犯参加黑社会性质组织罪

　　【参考答案】A

　　【参考解析】A。本题考查累犯成立的一般条件及特别规定。根据《刑法》第65条的规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满l8周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。根据该法第66条的规定，危害国家安全、恐怖活动、黑社会性质组织的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一罪的，都以累犯论处。根据该法第76条的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，如果没有法定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。所以，对于缓刑犯，考验期满时不再执行原判刑罚，即没有执行有期徒刑，不符合累犯中前罪被判处有期徒刑以上刑罚的条件。所以，被判处缓刑的张某。缓刑期满之后犯盗窃罪的，不成立累犯，故A项当选。

　　李某前罪是****罪，并被判处了5年有期徒刑;后罪是妨害公务罪，系故意犯罪，被判处了有期徒刑;中间只经过4年，符合《刑法》第65条的规定，可以成立累犯，故B项不当选。根据该法第85条的规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，如果没有法律规定(《刑法》第86条)的情形，假释考验期满，就认为原判刑罚已经执行完毕，并公开予以宣告。因此，假释犯考验期满的，认为刑罚执行完毕，即执行了有期徒刑或无期徒刑，符合累犯的前罪条件。王某在前罪抢夺罪的假释考验期满后，5年内又犯有期徒刑以上的故意犯罪的，符合《刑法》第65条的规定，成立累犯，故c项不当选。

　　田某实施危害国家安全犯罪(为境外刺探国家秘密罪)之后，又实施了黑社会性质组织(参加黑社会性质组织罪)，符合《刑法》第66条的规定，成立(特殊)累犯，故D项不当选。

　　11 关于刑法基本原则的说法，下列正确的选项是：

　　A. 禁止处罚不当罚的行为属于罪刑相适应原则的要求

　　B. 在刑事司法中，合理解释刑法是罪刑法定原则的要求

　　C. 平等适用刑法原则要求将量刑与定罪置于同等重要的地位

　　D. 对于被判处刑罚的任何人，都必须严格按照法律的规定执行刑罚，是罪刑相适应原则的要求

　　【参考答案】B

　　【参考解析】罪刑法定原则要求刑罚适当，而刑罚适当要求刑法明确性、禁止处罚不当罚的行为、禁止不确定刑三方面的内容，故A项错误;对刑法的任何解释，都必须符合罪刑法定主义。B项说法正确;c根据罪刑相适应原则，在量刑方面实现罪刑相适应原则，要求将量刑与定罪置于同等重要地位，强化量刑公正的执法观念，实现刑与罪的均衡协调，c项说法错误;D项属于平等适用刑法原则的要求。

　　12 下列案例中哪一项成立犯罪未遂?

　　A. 甲对胡某实施诈骗行为，被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒，实在可怜，就给其3000元钱，甲得款后离开现场

　　B. 乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中，在还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪

　　C. 丙绑架赵某，并要求其亲属交付100万元。在提出勒索要求后，丙害怕受刑罚处罚，将赵某释放

　　D. 丁抓住妇女李某的手腕，欲绑架李某然后出卖。李为脱身，便假装说：“我有性病，不会有人要。”丁信以为真，于是垂头丧气地离开现场

　　【参考答案】A

　　【参考解析】 A。犯罪未遂的成立条件有：(1)行为人已经着手实施犯罪;(2)存在行为人意志以外的原因;(3)意志以外的原因阻止了行为人的犯罪实施行为或者防止了危害结果的发生，即行为人犯罪没有得逞。诈骗罪表现为行为人实施欺骗行为，被害人因此而产生错误认识，自愿处分财物，将该财物交付行为人或行为人指定的其他人。被害人陷于错误认识和错误处分是欺骗行为导致的。如果被害人处分财物不是因为行为人的欺骗行为，而是被害人的怜悯，就表明欺骗行为没有发挥欺诈作用，没有导致被害人错误认识和错误处分，即便行为人自以为起作用，也不符合诈骗罪的既遂条件。胡某识破骗局，主动赠送财物，财产权并未受到侵犯，而是自愿放弃，行为人并非由于陷入错误认识而交付财物，法益并未受到侵害，不符合诈骗罪的既遂条件，甲成立犯罪的未遂。故A项当选。B选项中情形属于理论上的“停止重复性或继续性侵害行为”的情形，因为行为人具有继续实施犯罪的条件，但是行为人主动放弃实施犯罪行为的，符合犯罪中止中自动彻底停止实施犯罪的条件，成立犯罪中止。故B项不当选。绑架罪是行为人出于勒索财物或者其他目的而非法控制被害人，在行为人出于上述犯罪目的非法控制被害人的情况下，该犯罪已经成立犯罪的既遂，在此之后放弃对被害人控制的，不影响犯罪既遂的成立，但是可以在量刑上予以考虑。故C项不当选。丁为了出卖妇女而实施了绑架行为，抓住了被害人的手腕，但尚未控制被害人的人身自由，犯罪还没有既遂。李某声称自己有性病这一情节并不足以阻止丁的拐卖妇女罪既遂。由于本罪的法益是妇女、儿童的人身自由，此罪既遂并不需要将妇女成功卖出，只要剥夺人身自由就可以达到既遂标准，所以丁的放弃仍然是自愿的。这里考生一定要注意：判断中止和未遂都是相对于既遂而言的，并不是以犯罪人实际上追求的目的是否实现作为参照的。故D项不当选。因此，本题中A项是犯罪未遂，BD项是犯罪中止，C项是犯罪既遂，只有A选项正确。

　　13 根据《行政许可法》的规定，下列有关行政许可的审查和决定中，哪一种说法是正确的?

　　A. 对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行

　　B. 行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式

　　C. 行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件

　　D. 所有的行政许可均在全国范围内有效

　　【参考答案】B

　　【参考解析】B。《行政许可法》第34条第3款规定，根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派2名以上工作人员进行核查。根据此规定，只有在需要对实质内容核实的，才应当由2名以上工作人员进行，故A项错误。该法第38条规定，申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。因此，行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定。均应采取书面形式，故B项正确。该法第39条规定，行政机关作出准予行政许可的决定，需要颁发行政许可证件的，应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的下列行政许可证件：……根据以上规定，行政机关作出准予许可决定后，并非都要向申请人颁发行政许可证件，故C项错误。该法第41条规定，法律、行政法规设定的行政许可，其适用范围没有地域限制的，申请人取得的行政许可在全国范围内有效。根据上述规定，并非所有的行政许可均在全国范围内有效，只有由法律、行政法规设定且适用范围没有地域限制的，所取得的行政许可才能够在全国范围内有效，故D项错误。

　　14 检察院立案侦查的案件，在侦查过程中发现该犯罪行为已经过了追诉时效，检察院该如何处理?

　　A. 不起诉

　　B. 撤销案件

　　C. 宣告无罪

　　D. 移送法院处理

　　【参考答案】B

　　【参考解析】在侦查阶段，发现犯罪已过追诉时效，符合《刑事诉讼法》第15条第2项的 规定，犯jB已过追诉时效期限的，应当撤销案件，B项止确;C、D项错误。案件处于侦查阶段而非审查起诉阶段，故A项错误。

　　15 下列哪一行为可以构成使用假币罪?

　　A. 甲用总面额1万元的假币参加

　　B. 甲(系银行工作人员)利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币

　　C. 甲在与他人签订经济合同时，为显示自己的经济实力，将总面额20万元的假币冒充真币出示给对方看

　　D. 甲用总面额l0万元的假币换取高某的1万元真币

　　【参考答案】A

　　【参考解析】 A。使用假币是指将假币当作真货币直接投入流通领域，作为一种支付手段而购买商品、接受服务或进行其他活动。这些活动既包括合法活动，也包括非法活动。无论进行哪种活动，使用假币罪都要求必须将假币像真币一样直接投入流通领域。本题中，甲使用假币参加属于将假币当作真币纳入流通领域的行为，所以选项A构成使用假币罪。故A项当选。银行工作人员显然不构成使用假币罪，银行工作人员利用职务之便以伪造的货币换取真币的，构成《刑法》第171条第3款规定的金融工作人员以假币换取货币罪。故B项不当选。 在签订经济合同等场合，将假币作为证明自己信用能力的担保财物出示的，或者委托他人保管假币或者贩卖假币标本的，都不是以使用为目的，将货币置于流通的使用行为，不成立使用假币罪，必要时，可以持有假币等罪处理。故甲成立持有假币罪。故C项不当选。甲用l0万元的假币换取高某的l万元真币，显然，高某对于甲使用的是假币是知情的，这也说明，假币没有被“充当真币”使用。这种使用，还是作为假币使用，甲成立出售假币罪，高某构成购买假币罪。故D项不当选。

　　16 关于法定不追究刑事责任的情形，下列哪一选项是正确的?

　　A. 检察机关在对赵某贪污一案的侦查过程中，发现赵某没有实施违法犯罪行为，作出了撤销案件的决定

　　B. 检察机关在对钱某抢夺一案进行审查起诉时发现没有违法犯罪行为，作出了撤销案件的决定

　　C. 检察机关在对孙某贩毒一案进行审查起诉时发现虽有犯罪行为，但并非犯罪嫌疑人孙某所为，在书面说明理由后，退回公安机关，建议撤销案件

　　D. 检察机关在村李某挪用公款一案进行审查起诉时，发现虽有犯罪行为但并非李某所为，审查起诉部门将案件退回到自侦部门，建议重新侦查

　　【参考答案】A

　　【参考解析】《刑事诉讼法》第15条规定：“有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件，或者不起诉，或者终止审理，或者宣告无罪：(一)情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的;(二)犯罪已壮追诉时效期限的;(三)经特赦令免除刑罚的;(四)依照刑法告诉才处理的犯罪，没有告诉或者撤回钭诉的;(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”故A项当选。

　　《刑事诉讼法》第173条规定：“犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有本法第十五条规定的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需引判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。人民检察院决定不起诉的案件，应当同时对侦查中查封、扣押、冻结的财物解除查封、扣押、冻结。对被不起诉人需要给予行政处罚、行政处分或者需要没收其违法所得的，人民检察院应当提出检察意见，移送有关主管机关处理。有关主管机关应当将处理结果及时通知人民检察院。”BCD中“没有违法犯罪行为”、“虽有犯罪行为，但并非孙(李)某所为”，都属于《刑事诉讼法》第173条中的“犯罪嫌疑人没有犯罪事实”，故都应作出不起诉的决定，故BCD项错误。

　　17 根据《刑事诉讼法》的规定，在下列各案中，属于可以加重被告人的刑罚的情形是：

　　A. 被告人和自诉人均上诉的案件

　　B. 只有被告人的辩护人上诉的案件

　　C. 只有被告人上诉的案件

　　D. 只有被告人的近亲属上诉的案件

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《刑事诉讼法》第226条的规定，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。由此B、C、D项均受上诉不加刑的限制，只有A项不受此限，应选A项。

　　18 郭某连续几天在北京市某工商支行门外尾随去银行存款的多名个体工商户，伺机用身上藏着的细绳勒伤一个体户后进行抢劫，但均因附近有保安人员巡逻，一直未敢下手。后正欲行抢时被联防队员当场抓获。对郭某行为的认定，下列哪一选项是正确的?

　　A. 犯罪预备

　　B. 犯罪未遂

　　C. 犯罪中止

　　D. 犯罪既遂

　　【参考答案】A

　　【参考解析】郭某有抢劫的故意，而且曾多次尾随多名个体户，寻找实施抢劫的机会，因条件不利而没敢下手，即没有着手实施抢劫犯罪，因而其行为仍处于犯罪预备状态，应定抢劫预备。《刑 法》第22条规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从 轻、减轻处罚或者免除处罚。”可知，应选A项。

　　19 根据《刑事诉讼法》的规定，下列哪一选项是错误的?

　　A. 公安机关、人民检查院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关

　　B. 公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报接受后，对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人

　　C. 人民检察院按照管辖范围，对于报案、控告、举报的材料进行审查后，决定不予立案的，应当将不立案的原因通知报案人、控告人、举报人

　　D. 人民检察院按照管辖范围，对于报案、控告、举报的材料进行审查后，决定不予立案的，应当将不立案的原因通知控告人

　　【参考答案】C

　　【参考解析】《刑事诉讼法》第108条规定：“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报。被害人对侵犯其人身、财产权利的犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者控告。公安机关、人民检察院或者人民法院对于报案、控告、举报，都应当接受。对于不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人、举报人;对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。犯罪人向公安机关、人民检察院或者人民法院自首的，适用第三款规定。”故AB项正确。

　　该法第110条规定：“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案;认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。”故c项错误，D项正确。

　　20 2005年5月，万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记，此后连续四年通过了工商局的年检。2009年7月，工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款l万元，责令提交真实验资报告的行政处罚决定。2010年4月，工商局又作出撤销公司变更登记，恢复到变更前状态的决定。2012年6月，工商局又就同一问题作出吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为，下列哪一种说法是正确的?

　　A. 2009年7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定

　　B. 2010年4月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则

　　C. 2012年6月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改，属于合法的行政行为

　　D. 对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形，工商局可以违法行为处于持续状态为由作出处罚

　　【参考答案】A

　　【参考解析】 A。依据《行政处罚法》第29条的规定，违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。本题中，处罚的违法行为是“提供虚假验资报告”的行为，该行为发生在2005年5月，且并非持续性的行为，所以.工商局不能再对其进行处罚。考生需要注意，该法第29条第2款所指的违法行为处于持续状态，是指违法行为一直没有终止，违法行为本身处于持续状态，而并非指违法行为所导致的违法后果的持续。在本题中，万达公司“提供虚假验资报告”的行为已经在2005年5月后终止了，万达公司拒绝纠正自己违法行为造成的后果的情形，不导致处罚时效不开始计算。因此，A项正确，D项错误。工商局在2010年4月的撤销变更登记的行为，是对自己错误行为的纠正，不是对当事人的惩戒，不是行政处罚，所以不违反一事不再罚的原则，故B项错误。由于工商局在2010年4月的撤销变更登记的行为不是行政处罚，因此，2012年6月工商局的行为不是对前“两”次处罚的补充和修改，故C项错误。

　　21 下列关于法庭审理中证人出庭作证的规则正确的是：

　　A. 只要公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议的，证人就应当出庭

　　B. 人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证的，也适用有关证人出庭规则

　　C. 经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以对其采用刑事强制措施

　　D. 证人没有Ⅱ当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，情节严重的，经审判长批准，处以10日以下的拘留

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题考查了证人出庭作证的规则，这也是水次刑事诉讼法修改的重要内容。根据《刑事诉讼法》第l87条的规定，公诉人、当 事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人 出庭作证，适用前款观定。可知A项错误，B项 正确。 刑事强制措施是专门针对犯罪嫌疑人、被告人 设计的，证人如果拒不出庭可以强制其到庭，但是该措施只能理解为司法措施，不能叫强制措施，所以选项C错误。 又根据《刑事诉讼法》第188条的规定，经人民 法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以10日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。可知，要对证人采用拘留处罚需要院长批准，不是审判长批准。所以D项错误。

　　22 根据犯罪盎观要件、犯罪形态的理论分析，下列关于犯罪中止的表述哪一选项是正确的?

　　A. 甲为杀人而与李某商量并委托其购买毒药，李某果然为其买来了剧毒药品。但10天后甲放弃了杀人意图，将毒药抛入河中。甲成立犯罪中止，而李某不应成立犯罪中止

　　B. 乙基于杀人的意图对他人实施暴力，见被害人流血不止而心生怜悯，将其送到医院，被害人经治疗后仍鉴定为重伤。乙不是犯罪中止

　　C. 丙对仇人王某猛砍20刀后离开现场。2小时后，丙为寻找、销毁犯罪工具回到现场，见王某仍然没有死亡，但极其可怜，即将其送到医院治疗。丙的行为属于犯罪中止

　　D. 丁为了杀害李四而对其投毒，李四服毒后极端痛苦，于是丁将李四送往医院抢救脱险。经查明，毒物只达到致死量的50%，即使不送到医院，李四也不会死。丁将被害人送到医院的行为和被害人的没有死亡之间，并无因果关系，所以丁不能成立犯罪中止

　　【参考答案】A

　　【参考解析】A项甲的行为成立犯罪中止，是预备阶段的中止。对于李某而言，犯罪行为在预备阶段停止下来是其意志以外的原因，因此，李某成立犯罪预备。

　　B项犯罪中止并不要求不发生任何结果，只是不要求发生犯罪既遂所要求的结果，因此，行为人仍然成立故意杀人罪的犯罪中止。中止犯，造成损害的，应当减轻处罚。

　　C项如果在犯罪过程中遭遇客观障碍，明显地告一段落的，一般认定是未遂。即使事后行为人积极采取措施救助被害人的，因未遂、中止是不可以相互逆转的，也不成立犯罪中止。故本案成立犯罪未遂。该题中，丙的犯罪行为已经完成后，丙离开杀人现场，犯罪停止形态就属于犯罪未遂。至于在犯罪告一阶段后，丙又回来寻找工具，如果再次实施犯罪行为的，应当作为另外一个独立的犯罪行为来评价。不少同学难以认定丙是杀人的故意还是伤害的故意，我们认为，本题中，丙的行为明显是故意杀人，从“丙对仇人王某猛砍20刀”、“见王某仍然没有死亡”等表述中，可以看出，丙一开始就是杀人的故意。再者，若是伤害故意，早已犯罪既遂更不可能是中止了。

　　D项中止行为与犯罪既遂不出现之间是否应具有因果关系，存在不同的观点。现主流的观点认为，只要行为人为犯罪结果不发生作出了真挚的努力，即使结果不发生与行为人的中止行为之间不存在医}果关系，也应当认定为成立犯罪中止。当然，如果行为人没有努力防止结果发生，即使结果没有出现，也不认为是犯罪中止，如行为人在其放火行为还没有既遂的情况下，喊了一声“救火啊”，然后便逃走了，即使他人将火扑灭，也不能认为行为人成立犯罪中止。

　　23 某村村民吴某因家里人口多，住房紧张，向乡政府提出建房申请。经乡人民政府土地员刘某批准后，即开始划线动工。周围左邻申某与右邻崔某发现吴某占用了自己使用多年的宅基地，即同吴某交涉。吴某申辩说建房是按批准文件划线动工，不同意改变施工计划。据此请回答：如申某与崔某申请复议，应当向下列什么机关提出：

　　A. 乡政府作为复议机关

　　B. 县政府作为复议机关

　　C. 县政府土地管理局作为复议机关

　　D. 县政府法制局作为复议机关

　　【参考答案】B

　　【参考解析】本题中，侵犯申某与崔某的具体行政行为是乡人民政府土地员刘某作出的，但是，刘某作为公务员个体，并没有独赢的法律地位，其行为的法律效果由其所在机关，即乡人民政府承担。因此，复议的被申请人是乡政府。《行政复议法》第l3条第】款规定：对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级地方人民政府申请肯行政复议。因此，复议机关是县政府，B项正确，A、 C、D项错误。

　　24 甲为了牟取暴利，制造假药3吨，但库存在仓库中尚未投入市场，若该批假药价值2万元，甲的行为构成何罪?

　　A. 生产假药罪

　　B. 生产劣药罪

　　C. 生产伪劣产品罪

　　D. 投放危险物质罪

　　【参考答案】A

　　【参考解析】根据《刑法修正案(八)》第23条的规定，生产、销售假药罪是行为犯，不用“足以严重危害人体健康”即构成犯罪。本题 中，虽然甲未将生产的假药投放市场，还只是处于储存状态，但已构成构成生产假药罪。故A项当选。

　　25 夏某和李某发生纠纷，夏某用砖块将李某砸伤。县公安局某派出所以违反《治安管理处罚法》为由对夏某处以l000元的罚款，并责令其赔偿李某医药费800元。下列哪一选项的说法是正确的?

　　A. 派出所的处罚行为是违法的，超越了派出所的法定授权范围

　　B. 派出所责令夏某赔偿邻居医药费800 元是合法的

　　C. 派出所的处罚是否合法取决于邻居的伤势是否构成轻伤害

　　D. 夏某如果不服派出所的行政处罚，应以派出所所属的县公安局为被告提起行政诉讼

　　【参考答案】A

　　【参考解析】《治安管理处罚法》第91条规定：“治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定。”派出所对夏某罚款1000元的处罚决定超出了500元的授权范围，其行为违法的。A 选项为本题的正确答案。该法第9条规定：“对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，公安机关可以调解处理。经公安机关调解，当事人达成协议的，不予处罚。经调解未达成协议或者达成协议后不履行的，公安机关应当依照本法的规定对违反治安管理行为人给予处罚，并告知当事人可以就民事争议依法向人民法院提起民事诉讼。”可知8项所述是错误的。对于c选项，情节是否较轻只是达成调解的条件之一，还需要当事人自愿才行，派出所不可直接强制责令侵害人赔偿损失，C项错误。根据《行政诉讼法解释》第20条第3款的规定：“法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”因此派出所具备行政主体的资格，可以作为行政诉讼的被告，故D项错误。

　　26 法庭调查是法院审理案件的一个重要环节，下列关于法庭调查的活动中，说法正确的是：

　　①审判长宣布法庭调查开始后，应当首先由公诉人宣读公诉词;有附带民事诉讼的，再由附带民事诉讼的原告人或者其诉讼代理人宣读附带民事诉状 ②对于共同犯罪案件中的被告人，应当分别进行讯问。合议庭认为必要时，可以传唤共同被告人同时到庭对质 ③向证人发问，应当先由控方先进行发 问。发问完毕后，辩方经审制长准许，也可以发问 ④向证人和鉴定人发问应当分别进行。证人、鉴定人经控辩双方发问或者审判人员询问后，审判长应当告其在旁听席稍候，以便后续询问 ⑤法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实，人民法院调查核实证据，可以进行勘验、检查、查封、扣押、鉴定和查询、冻结

　　A. ①⑤

　　B. ①②③

　　C. ①②③④⑤

　　D. ②⑤

　　【参考答案】D

　　【参考解析】D。本题考查了法庭调查的基本规则。根据《刑事诉讼法解释》第l95条的规定，审判长宣布法庭调查开始后，应当先由公诉人宣读起诉书;有附带民事诉讼的，再由附带民事诉讼原告人或者其法定代理人、诉讼代理人宣读附带民事起诉状。审判长宣布法庭调查开始后，应当首先由公诉人宣读起诉书;有附带民事诉讼的，再由附带民事诉讼的原告人或者其诉讼代理人宣读附带民事诉状。可知此时公诉人宣读的是起诉书不是公诉词，所以情形①错误。根据《刑事诉讼法解释》第l99条的规定，讯问同案审理的被告人，应当分别进行。必要时，可以传唤同案被告人等到庭对质。可知情形②正确。根据《刑事诉讼法解释》第212条的规定，向证人、鉴定人发问，应当先由提请通知的一方进行;发问完毕后，经审判长准许，对方也可以发问。可知情形③错误。根据《刑事诉讼法解释》第216条的规定，向证人、鉴定人、有专门知识的人发问应当分别进行。证人、鉴定人、有专门知识的人经控辩双方发问或者审判人员询问后，审判长应当告知其退庭。证人、鉴定人、有专门知识的人不得旁听对本案的审理。可知情形④错误。根据《刑事诉讼法》第191条的规定，法庭审理过程中，合议庭对证据有疑问的，可以宣布休庭，对证据进行调查核实。人民法院调查核实证据，可以进行勘验、检查、查封、扣押、鉴定和查询、冻结。可知情形⑤正确，所以选项D正确。

　　27 某地方政府设定旅行社经营许可的规范性文件有如下规定：“……第6条：设定旅行社，应当具备下列条件……(三)有经培训并持有省、自治区、直辖市以上人民政府旅游行政管理部门颁发的资格证书的经营人员。”根据该条判断，下列说法正确的是：

　　A. 如果该规范性文件是河北省人大制定的，则该文件有效

　　B. 该规范性文件的某下位法规定：“设定旅行社必须有省级以上人民政府旅游行政部门颁发的资格证书的经营人员，并实习期满一年”，是对该规范性文件设立许可的合法具体规定

　　C. 该条中的“省级以上人民政府旅游行政管理部门”是行政许可的实施机关

　　D. 假如该规范性文件是行政法规，则西部某省人大可以根据实际情况对该许可决定停止实施

　　【参考答案】C

　　【参考解析】根据《行政许可法》第15条的规定，地方性法规不得设立登记及其前置性条件的许可，A项错误;根据《行政许可法》第l6条的规定，法规、规章对行政许可条件作出具体规定，不得增设违反上位法的其他条件，B项增设“实习期满一年”违法，错误;C项是正确的，行政许可的实施机关是具体实施行政许可作出行政许可决定的机关;D项错误，根据《行政许可法》第21条的规定，只有省级人民政府才能在本行政区域内附条件停止实施行政法规规定的有关经济事务的许可。

　　28 某中级人民法院对李某抢劫一案按照审判监督程序重新审理后，发现原一审生效判决认定事实正确，但适用法律不当，应做何种处理?

　　A. 应当发回原审法院重新审判

　　B. 可以发回原审法院重新审判

　　C. 应当维持原判

　　D. 应当撤销原判决、裁定，依法改判

　　【参考答案】D

　　【参考解析】根据《刑事诉讼法解释》第389条第l款第3项的规定，原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判，故本题正确答案为D项。

　　29 依据《刑事诉讼法》的相关规定，下列案件的分析正确的是哪一项?

　　A. 第二审法院发现齐某盗窃一案的一审是由人民陪审员独任审判的，遂依法裁定撤销原判，发回重审

　　B. 林某、孙某共同实施故意伤害犯罪行为。一审法院判决林某15年有期徒刑，孙某10年有期徒刑，一审判决后，人民检察院认为对孙某量刑畸轻，遂仅对孙某的判决提出抗诉，林某没有上诉，三审法院应全案审查。由于林某没有上诉，而检察院起诉，于是二审法院发现对林某也量刑过轻，遂改判无期徒刑

　　C. 赵某、钱某合伙实施诈骗，赵某被判处有期徒刑10年，钱某被判处有期徒刑3年。赵某、钱某未上诉，人民检察院认为对钱某的量刑过轻，仅就钱某的量刑问题提出抗诉。二审审理过程中赵某有权参加法庭调查，但无权参加法庭辩论

　　D. 汪某涉嫌杀夫一案，起诉到法院后，一审法院判处汪某有期徒刑15年。二审法院经过审理认为事实不清、证据不足，裁定撤销原判、发回一审法院重新审判;一审法院重新审理后，仍判处汪某有期徒刑15年，二审法院经过审理后认为，虽然案件证据有所补充，但仍然事实不清、证据不足，遂再次发回重审

　　【参考答案】A

　　【参考解析】依2012年修订后的《刑事诉讼法》第227条的规定：“第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：……(四)审判组织的组成不合法的……”A项正确，当选。

　　依《刑事诉讼法解释》第326条的规定：“人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉，或者自诉人只对部分被告人的判决提出上诉的，第二审人民法院不得对其他同案被告人加重刑罚。”B项错误。

　　依该解释第323条第2款的规定：“同案审理的案件，未提出上诉、人民检察院也未对其判决提出抗诉的被告人要求出庭的，应当准许。出庭的被告人可以参加法庭调查和辩论。”C项错误。

　　2012年修订后的《刑事诉讼法》第225条的规定：“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。”D项中，二审法院两次发回重审是错误的。

　　30 李某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院一审判处死刑，缓期二年执行。判决宣告后，李某没有上诉，检察机关也没有抗诉。问该案应如何处理?

　　A. 高级人民法院在核准该案时，应当讯问被告人

　　B. 高级人民法院在核准该案时，可以提审被告人

　　C. 高级人民法院认为原判事实不清、证据不足的，只能查清事实后依法改判

　　D. 高级人民法院认为本案应判死刑立即执行，可以直接进行改判

　　【参考答案】A

　　【参考解析】 A。本题考查的是死缓案件的核准问题。根据《刑事诉讼法解释》第344条第2款的规定，高级人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人。所以选项A正确，B错误。根据《刑事诉讼法解释》第349条的规定，高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当按照下列情形分别处理：(1)原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的，应当裁定核准;(2)原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵，但判处被告人死刑缓期执行并无不当的，可以在纠正后作出核准的判决、裁定;(3)原判认定事实正确，但适用法律有错误，或者量刑过重的，应当改判;(4)原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判;(5)复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依照本解释第220条规定审理后依法改判;(6)原审违反法定诉讼程序，可能影响公正审判的，应当裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚。可知.选项C错误，原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判。D项错误，高院只有认为原判量刑过重的，才应当依法改判。