2016年司法考试(卷二)综合模拟题及答案5_第2页

　　第11题 关于量刑程序，下列哪些说法是正确的?( )

　　A.检察院可以在公诉意见书中提出量刑建议

　　B.合议庭在评议前应向到庭旁听的人发放调查问卷了解他们对量刑的意见

　　C.简易程序审理的案件，被告人自愿承认指控的犯罪事实和罪名且知悉认罪法律后果的，法庭审理可以直接围绕量刑问题进行

　　D.辩护人无权委托有关方面制作涉及未成年人的社会调查报告

　　【答案】 AC

　　【详解】《关于规范量刑程序若干问题的意见(试行)》第3条规定，对于公诉案件，人民检察院可以提出量刑建议。因此A选项正确。该意见第4条规定，在诉讼过程中，当事人和辩护人、诉讼代理人可以提出量刑意见，并说明理由。该条并未赋予旁听人员发表量刑意见的权利。因此B选项没有法条依据，错误。该意见第7条：适用简易程序审理的案件，在确定被告人对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，自愿认罪且知悉认罪的法律后果后，法庭审理可以直接围绕量刑问题进行。因此C选项正确。该意见第11条规定，人民法院、人民检察院、侦查机关或者辩护人委托有关方面制作涉及未成年人的社会调查报告的，调查报告应当在法庭上宣读，并接受质证。说明辩护人也有权委托有关方面制定涉及未成年人的社会调查报告。因此D选项错误。

　　第12题 下列行为中应当以贪污罪定罪处罚的是：( )

　　A.某省副省长赵某在国内公务活动中接受大量礼物，依照国家规定应当交公而不交公

　　B.国有保险公司工作人员钱某利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有

　　C.县教育局局长孙某为购房挪用公款20万元后，采取销毁有关账目的手段，使所挪用的公款已难以在单位账目上反映出来，且没有归还行为

　　D.市财政局局长李某挪用公款后，携带挪用的全部公款潜逃

　　【答案】 ABCD

　　【详解】根据《刑法》第394、183条的规定，AB选项正确。CD两项，根据《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的第4条第8项的规定，其行为已经转化为贪污罪。

　　第13题 甲告知女友丙打算弄来乙的信用卡给丙使用，之后甲窃取乙一张信用卡，并将卡交给丙使用。丙到商场消费、购物花去3万元。关于本案，下列说法正确的是：( )

　　A.甲构成盗窃罪

　　B.丙构成信用卡诈骗罪

　　C.丙构成金融凭证诈骗罪

　　D.甲、丙构成盗窃罪共犯

　　【答案】 AD

　　【详解】丙事先与甲通谋，两人构成盗窃罪共犯。根据《刑法》第196条第3款的规定，盗窃信用卡 并使用的构成盗窃罪。本人盗窃信用卡，他人明知是盗窃的信用卡而使用的，对他人应以盗窃罪的共犯论 处。如果他人不知是盗窃的信用卡而冒名使用的。对他人则认定为信用卡诈骗罪。

　　第14题 某镇政府主动公开一胎生育证发放情况的信息。下列哪些说法是正确的?( )

　　A.该信息属于镇政府重点公开的信息

　　B.镇政府可以通过设立的信息公告栏公开该信息

　　C.在无法律、法规或者规章特别规定的情况下，镇政府应当在该信息形成之日起3个月内予以公开

　　D.镇政府应当及时向公共图书馆提供该信息

　　【答案】 ABD

　　【详解】《政府信息公开条例》第12条规定，乡(镇)人民政府应当依照本条例第9条的规定，在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息：……(八)执行计划生育政策的情况。A选项正确。《政府信息公开奈例》第16条第2、3款规定，行政机关可以根据需要设立公共 查阅室、资料索取点、信息公告栏、电子信息屏等场所、设施，公开政府信息。行政机关应当及时向国家档案馆、公共图书馆提供主动公开的政府信息。B、D选项正确。《政府信息公开条例》第18条规定，属 于主动公开范围的政府信息，应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的，从其规定。C选项错误。

　　第15题 下列说法中不正确的是：( )

　　A.甲犯间谍罪被判处有期徒刑3年，刑满释放后的第7年又犯参加恐怖活动组织罪被判处6年有期徒刑服刑期间表现良好，可以被假释

　　B.乙(16岁)因盗窃罪，被判处有期徒刑1年，刑满释放后第2年又犯盗窃罪被判处有期徒刑2年，对于乙，不可以适用缓刑

　　C.丙因绑架罪被判处死刑，缓期2年执行，人民法院根据犯罪情节等，可以同时决定对其限制减刑

　　D.丁(76岁)犯故意杀人罪，对丁不能适用死刑

　　【答案】 ABD

　　【详解】根据《刑法》第66条的规定，危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯上述任一类罪的，都以累犯论处。甲前罪是危 害国家安全罪，后罪是恐怖活动犯罪，因此甲构成累犯。根据《刑法》第81条第2款的规定，对累犯以 及因故意杀人、****、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以 上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。对甲不能适用假释。故A选项说法不正确。根据《刑法》第65条的规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当 判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满18周岁的人犯罪的除外。乙是不满18周岁的未成年人，因此，乙不构成累犯。、对乙只要符合法律规定，是可以适用缓刑的。故B选 项说法不正确。根据《刑法》第50条的规定，对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、****、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法 院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑，丙因绑架罪被判处死缓，根据犯罪情节，法院是可以同时决定对其限制减刑的。故C选项说法正确。根据《刑法》第49条的规定，审判的时候已满75周岁的 人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。对于犯罪时已满75周岁的人并不是绝对不适用死刑。故D选项说法太绝对。

　　第16题 某市卫生局经调查取证，认定某公司实施了未经许可擅自采集血液的行为，依据有关法律和相关规定，决定取缔该公司非法采集血液的行为，同时没收5只液氮生物容器。下列哪些说法是正确的?( )

　　A.市卫生局在调查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人出示证件

　　B.若市卫生局当场作出决定，某公司不服申请复议的期限应自决定作出之日起计算

　　C.若某公司起诉，市卫生局向法院提供的现场笔录的效力，优于某公司的证人对现场的描述

　　D.没收5只液氮生物容器属于保全措施

　　【答案】 ABC

　　【详解】根据《行政处罚法》第37条第1款规定，A选项正确。根据《行政复议法实施条例》第15条第(1)项规定，B项正确。根据《证据规定》第63条第(1)项规定，市卫生局制作的现场笔录作为国家机关制作的公文文书优先于某公司提供的证人的证言，故C选项正确。D项中的没收5只液氮生物容器是没收非法财物的处罚措施，而非保全措施。本题的正确答案是ABC

　　第17题 某县公安局接到有人在薛某住所嫖娼的电话举报，遂派员前往检查。警察到达举报现场，敲门未开破门入室，只见薛某一人。薛某拒绝在检查笔录上签字，警察在笔录上注明这一情况。薛某认为检查行为违法，提起行政诉讼。下列哪些选项是正确的?( )

　　A.某县公安局应当对电话举报进行登记

　　B.警察对薛某住所进行检查时不得少于二人

　　C.警察对薛某住所进行检查时应当出示工作证件和县级以上政府公安机关开具的检查证明文件

　　D.因薛某未在警察制作的检查笔录上签字，该笔录在行政诉讼中不具有证据效力

　　【答案】 ABC

　　【详解】根据《治安管理处罚法》第77条规定，A选项正确。根据该法第87条规定，故B、C选项正确。根据该法第88条规定，薛某未签字但警察注明情况的笔录是符合法律规定的，具有合法性，具有证据效力。故D选项错误。

　　第18题 甲公司从澳大利亚某公司购买了2万吨化肥运抵某市。海关认定甲公司在无进口许可证等报关单证的情况下进口货物，且未经海关许可擅自提取货物，遂以保证金的名义向甲公司收缴人民币200万元。随后作出罚款1000万元的行政处罚决定。甲公司认为处罚过重，但既未缴纳罚款，也未申请行政复议或者提起行政诉讼。下列说法错误的是：( )

　　A.海关可以直接将甲公司缴纳的保证金抵缴部分罚款

　　B.海关只能申请法院强制执行其处罚决定

　　C.海关应当自甲公司起诉期限届满之日起180日内提出行政强制执行申请

　　D.海关申请强制执行其处罚决定，应当由海关所在地的中级人民法院受理

　　【答案】 BC

　　【详解】《行政强制法》第34条规定：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”据此，《行政强制法》没有赋予“具有行政强制执行权的行政机关”申请法院强制执行的权力。但是，若其他法律赋予“具有行政强制执行权的行政机关”向法院申请强制执行权限的，仍可依照该其他法律处理。《海关法》第93条规定：“当事人逾期不履行海关的处罚决定又不申请复议或者向人民法院提起诉讼的，作出处罚决定的海关可以将其保证金抵缴或耆将其被扣留的货物、物品、运输工具依法变价抵缴，也可以申请人民法院强制执行。”因此，A项表述正确，而B项“只能申请法院强制执行”的表述错误。《行政强制法》第53条规定：“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。”(行政诉讼法解释》第88条规定：“行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为，应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日内提出。逾期申请的，除有正当理由外，人民法院不予受理。”比较《行政强制法》第53条与《行政诉讼法解释》第88条的规定，在申请法院强制执行的期限上，起算点是一致的，即被执行人申请行政救济的期限届满之日。但是期限长度，《行政诉讼法解释》第88条与《行政强制法》第53条规定不一致，应当适用《行政强制法》的规定，即3个月。故C项“180日内”的表述错误。根据《行政强制法》第54条和《行政诉讼法解释》第89条第1款规定，在非诉行政执行案件(即申请法院强制执行行政决定案件)的地域管辖规则上，《行政强制法》第54条与《行政诉讼法解释》第89条第1款是一致的，即一般由行政机关所在地法院管辖，但执行对象为不动产的，由不动产所在地的法院管辖。在级别管辖规则上，两者是不一致的(前者准用行政诉讼的级别管辖规则，即按照行政诉讼级别管辖规则，确定非诉行政执行案件的管辖法院的级别;根据《行政诉讼法解释》第89条第1款要求，完全由基层法院作为非诉行政执行案件的管辖法院)，应当适用《行政强制法》。在本题，海关申请法院强制执行。执行对象是金钱，且若以海关为被告提起行政诉讼，由中级法院管辖。因此，海关申请法院强制执行的案件，由海关所在地的中级法院管辖。故D项表述正确。

　　第19题 根据《土地管理法》第62条，农村村民住宅用地，经乡(镇)人民政府审核，由县级人民政府批准。肖某向乡政府提出农村宅基地用地申请。乡政府审核后报县政府审批。肖某收到批件后，不满批件所核定的面积。下列哪些选项的说法错误?( )

　　A.肖某有权以乡政府为被告提起行政诉讼

　　B.肖某有权以乡政府和县政府为被告提起行政诉讼

　　C.肖某有权以县政府为被告提起行政诉讼

　　D.肖某不服申请行政复议的，必须以乡政府为被申请人

　　【答案】 ABD

　　【详解】对于“下级审核、上级决定”的行政许可案件，上级机关的决定才对当事人的权益发生实际影响，该决定属于行政许可决定，当事人不服可以申请复议或者起诉。下级机关的审核对当事****益不发生影响，不属于具体行政行为，不可申请复议或者起诉。本案中，乡政府的审核，不属于具体行政行为，故不可对乡政府为被告起诉，也不得以乡政府为被申请人中请行政复议。故本题选ABD。

　　第20题 下列行为人所谋取的利益，哪些是行贿罪中的“不正当利益”?( )

　　A.甲向某国有公司负责人米某送2万元，希望能承包该公司正在发包的一项建筑工程

　　B.乙向某高校招生人员刘某送2万元，希望刘某在招生时对其已经进入该高校投档线的女儿优先录取

　　C.丙向某法院国家赔偿委员会委员高某送2万元，希望高某按照国家赔偿法的规定处理自己的赔偿申请

　　D.丁向某医院药剂科长程某送2万元，希望程某在质量、价格相同的条件下优先采购丁所在单位生产的药品

　　【答案】 ABD

　　【详解】行贿罪中规定不正当利益，既包括非法利益，如行为人为偷税而给予税务机关工作人员财物， 也包括违背政策、规章、制度而得到的利益，如不具备升学、提干、就业、承包工程等条件，因给予国家工作人员财物而得到了上述利益。本题中，选项C中按法律规定处理，行为人没有谋取不正当利益。选项 A，行为人是在非正常程序下为了获得承包建筑工程这个不正当利益。选项B，乙的女儿只是进入投档线。而非录取线，是不正当利益。选项D，行为人为了谋取优先采购的不正当利益。因此，本题的答案是 ABD。

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