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2016年司法考试《卷二》强化题及答案8

来源：中华考试网 2016-03-28 【大中小】

　　第1题甲向县建设局申请施工许可。县建设局告知甲补正申请材料。甲的邻居得到乙申请施工许可后，向县建设局申请听证。县建设局通知甲、乙当月20日举行听证。听证举行后，县建设局又通知甲，许可决定期限延长十日。对此，下列哪个选项的说法正确?(　　)

　　A.甲有权对告知其补正申请材料的通知提起行政诉讼

　　B.甲无权对告知其参加听证的通知提起行政诉讼

　　C.乙有权对告知其参加听证的通知提起行政诉讼

　　D.甲有权对告知其延长许可决定期限的通知提起行政诉讼

　　【正确答案】：B 根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第3条，公民、法人或者其他组织仅就行政许可过程中的告知补正申请材料、听证等通知行为提起行政诉讼的，人民法院不予受理，但导致许可程序对上述主体事实上终止的除外。在本题，县建设局告知甲补正申请材料、通知举行听证、通知延长期限，都没有实际影响“-3事人的权益，都不属于具体行政行为，故都不可诉。故本题应选B。

　　第2题一艘悬挂我国国旗的客轮停泊在韩国某港口时，轮船上的德国乘客甲某遭到在岸上的韩国公民乙某的枪击身亡。下列说法哪项是正确的?(　　)

　　A.对乙某谋杀案我国没有管辖权

　　B.根据普遍管辖原则，对乙某适用我国刑法

　　C.根据保护原则，对乙某适用我国刑法

　　D.根据属地原则，对乙某适用我国刑法

　　【正确答案】：D 根据我国《刑法》第6条第2款对属地管辖权的规定，在悬挂中国国旗的船舶上犯罪就认为是在中国的犯罪。因此，适用管辖权的根据是属地原则。

　　第3题某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉，法院终审判决认定其请求已过诉讼时效，予以驳回。某银行向某县政府发函，要求某县政府落实某公司的还款责任。某县政府复函：”请贵行继续依法主张债权，我们将配合做好有关工作。“尔后，某银行向法院起诉，请求某县政府履行职责。法院经审理认为，某县政府已履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误的?(　　)

　　A.本案应由中级法院管辖

　　B.因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认，某县政府不能重新进行确定

　　C.法院应当判决确认某县政府的复函合法

　　D.法院应当判决驳回某银行的诉讼请求

　　【正确答案】：C 【考点】行政诉讼的管辖、受理、判决种类

　　【详解】根据《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第1条规定，”被告为县级以上人民政府“的行政案件，属于《行政诉讼法》第14条第(三)项规定的应当由中级人民法院管辖的一审行政案件。本案中，某银行以县级人民政府为被告，故应由中级法院管辖，A项不当选。B项中，某银行与某公司的借贷关系是平等主体之间的民事关系，法院生效判决已经对该民事关系予以了确认，县政府作为行政机关不能进行确定。故B选项不当选。本案中，某银行向法院起诉要求县政府履行职责，即起诉县政府的不作为。但法院认为，县政府已经履行相应职责，某银行的债权不能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。因此，某银行起诉县政府的不作为理由不成立。根据《行诉解释》，法院应当判决驳回某银行的诉讼请求。故D选项不当选。根据《行诉解释》第57条第1款规定，只有在不适宜判决维持或者驳回诉讼请求的情况下，法院才作出确认合法或有效的判决。所以C选项当选。

　　第4题关于附带民事诉讼，下列哪一一选项是正确的?(　　)

　　A.在侦查、审查起诉阶段，被害人提出赔偿要求经记录在案的，公安机关、检察院可以对民事赔偿部分进行调解

　　B.在侦查、审查起诉阶段，经调解当事人达成协议并已给付，被害人又向法院提起附带民事诉讼的，法院不再受理

　　C.法院审理刑事附带民事诉讼案件，可以进行调解

　　D.附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的，无需制作调解书，也不需记入笔录

　　【正确答案】：A 【考点】附带民事诉讼中的调解

　　【详解】根据《高法刑诉解释》第90条规定，选项B不正确，选项A正确。根据该解释第96条规定，人民法院对检察院提起的附带民事诉讼不能调解，附带民事诉讼经调解达成协议并当庭执行完毕的。应当记录笔录，故C、D不正确。正确答案是A。

　　第5题 ”证人猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用“，系下列哪一证据规则的要求? (　　)

　　A.传闻证据规则

　　B.意见证据规则

　　C.补强证据规则

　　D.最佳证据规则

　　【正确答案】：B 传闻证据规则指证人所陈述的非亲身经历的事实，以及证人未出庭作证时向法庭提出的文件中的主张，原则上不能作为认定犯罪事实的根据，意见证据规则指证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。补强证据规则指为了防止误认事实或发生其他的危险性，而在运用某些证明力显然薄弱的证据认定案情时，必须有其他证据补强其证明力，才能被法庭采信为定案依据。最佳证据规则是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时，其原件才是最佳证据。综上可以看出，本题的唯一正确选项为B。

　　第6题张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据?(　　)

　　A.用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具

　　B.伪造、变造的国家机关公文、证件、印章

　　C.张某关于实施伪造、变造行为的供述

　　D.甄别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定意见

　　【正确答案】：D 证据的理论分类，尤其是言辞证据与实物证据、直接证据与间接证据的判断与区分，是历年司法考试的必考部分。A、B选项以客观外在特征证明案件事实，属于典型的实物证据;同时，设备、工具本身不可能单独说明案件主要事实，因此属于间接证据。C选项属于言辞证据，但能够单独说明案件主要事实，属于直接证据。D选项中的鉴定意见是鉴定人的主观判断意见，属于言辞证据;另外，鉴定意见只针对案件的专门性技术问题，而根本不涉及案件普通事实，所以鉴定意见不可能单独说明案件主要事实，只可能为间接证据。综上，正确答案只能选D。

　　第7题下列哪一选项既属于原始证据，又属于间接证据?(　　)

　　A.被告人丁某承认伤害被害人的供述

　　B.证人王某陈述看到被告人丁某在案发现场擦拭手上血迹的证言

　　C.证人李某陈述被害人向他讲过被告人丁某伤害她的经过

　　D.被告人丁某精神病鉴定结论的抄本

　　【正确答案】：B 原始证据是直接与案件事实的证明材料，也称第一手材料。间接证据是不能单独、直接证明刑事案件主要事实，需要与其他证据相结合才能说明案件主要事实的证据。被告人供述直接于案件事实，因此是原始证据;但被告人的供述能直接证明案件主要事实，属于直接证据。所以A项错误。证人王某亲眼目睹了案件情况，所以其证言属于原始证据;但该证言只能证明被告人丁某在案发现场，不能单独、直接的说明本案主要事实，属于间接证据。所以，B项正确。证人李某的证言虽能单独说明案件主要事实，属于直接证据;但该证言来自被害人向他的讲述，故属于传来证据，而不是原始证据，所以C项错误。精神病鉴定的抄本属于第二手材料，为传来证据，而非原始证据，所以D项错误。

　　第8题下列行为人所谋取的利益，哪种不属于行贿罪中的”不正当利益“?(　　)

　　A.甲向某国有公司负责人米某送2万元，希望能承包该公司正在发包的一项建筑工程

　　B.乙向某高校招生人员刘某送2万元，希望刘某在招生时对其已经进入该高校投档线的女儿优先录取

　　C.丙向某法院国家赔偿委员会委员高某送2万元，希望高某按照国家赔偿法的规定处理自己的赔偿申请

　　D.丁向某医院药剂科长程某送2万元，希望程某在质量、价格相同的条件下优先采购丁所在单位生产的药品

　　【正确答案】：C 刑法规定构成行贿罪必须具有谋取不正当利益的目的，根据最高人民法院和最高人民检察院联合发布的《关于办理受贿罪大要案的同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》第2条规定可以看出： (1)”不正当利益“不限于非法利益，它还包括合法但不正当的利益;(2)”不正当利益“可以分为两种：实体违规的和程序违规的。所谓实体违规，是指行贿人企图谋取的利益本身具有违规性，也就是违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益，即”非法利益“;所谓程序违规，是指国家工作人员或有关单位为行贿人提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助和便利条件。这时，行为人欲获得的利益可能是合法的，但其希望通过不合法的程序获得。

　　本题选项C中丙希望获得显然是合法利益。其余选项中涉及的三种利益都不是非法利益，但行为人都不准备通过正常程序获得，而是希望通过”程序违规“得到。比较有迷惑性的可能是选项D，丁行为的本质是要求药剂科长违反程序优先使用丁所在单位的药品，这实际上是排斥了他人的合法竞争，因此仍为不正当利益。所以。选项ABD都是不正当利益。

　　第9题对于具有以下情节的公务员，不可以予以辞退的是?(

　　A.公务员张某，因其所在行政机关精简的需要，领导决定让其到一下属公司任职，张某拒绝前往，态度蛮横

　　B.公务员刘某，请假三天前往海南探视男友，假期届满后未说明任何理由不归，18天后才回来上班

　　C.公务员王五在年终考核中不及格，被确定为不称职

　　D.秘书曲某不遵守公务员关于保密的规定，经常把领导开会的细节提前向外界公布，经多次教育后仍无改变

　　【正确答案】：C 《公务员法》第83条规定了公务员辞退的情形。本题中，A、B、D属于应予辞退情况。因此，C为本题的正确答案。

　　第10题张某以侮辱罪对王某提起自诉。一审中，经调解双方达成协议。但在送达调解书时，张某反悔，拒绝签收。关于本案，下列哪一选项是正确的?(　　)

　　A.调解协议一经达成，即发生法律效力

　　B.调解书经审判人员和书记员署名，并加盖法院印章后，即发生法律效力

　　C.无论当事人是否签收，调解书一经送达，即发生法律效力

　　D.本案中调解书并未生效，人民法院应当进行判决

　　【正确答案】：D 最高法院《刑诉解释》第200条规定：调解达成协议的，人民法院应当制作刑事自诉案件调解书，由审判人员和书记员署名，并加盖人民法院印章。调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。调解没有达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，人民法院应当进行判决。据此直接看出，D选项正确。