四、定金

　　《担保法》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

　　定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。 【案例】

　　1.背景

　　A房地产开发公司与B公司共同出资设立了注册资本为80万元人民币的C有限责任公司。 A的协议出资额为70万元，但未到位;B的出资额为10万元人民币，已经到位。 C公司成立后与D银行订立了一个借款合同，借款额为50万元人民币，期限为1年，利 息5万元。该借款合同由E公司作为担保人，E公司将其一处评估价为80万元的土地使 用权抵押给了D银行。 C公司在经营中亏损，借款到期后无力还款。

　　2.问题

　　(1)D银行能否要求A公司承担还款责任，为什么?

　　(2)D银行能否要求B公司承担还款责任，为什么?

　　(3)D银行能否要求C公司承担还款责任，为什么?

　　(4)D银行能否要求E公司承担还款责任，为什么?

　　3.分析

　　(1)可以要求A公司承担还款责任。因为，A公司的注册资金没有到位，应当在认缴出资额的范围内对C公司的债务承担连带责任。按照2013年12月经修改后颁布的《公司法》第3条规定，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”A公司是C公司的股东，认缴的出资额为70万，但没有到位，D银行有权要求A公司在70 万元限额内承担还款责任。

　　(2)不能要求B公司承担还款责任。因为，按照《公司法》第3条规定，“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”B公司认缴的出资已经到位，B公司以其认缴的出资额为限对C公司的债务承担责任。

　　(3)可以要求C公司承担还款责任。因为，D银行与C公司存在合同关系，C公司是债务人。《民法通则》第84条规定，“债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法 律的规定履行义务。”

　　(4)不能要求E公司承担还款责任。 E公司作为抵押人而不是债务人，D银行只能要求处分抵押物，无权要求E公司承担还款责任。《担保法》第33条规定，“债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受 偿。”第53条规定，“抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”因此，当抵押物价款低于担保的数额时，债权人只能向债务人主张债权。