2018年注册会计师考试《经济法》巩固提升练习及答案7_第2页

　　三、案例分析题

　　【案例1】(本小题10分)

　　2016年3月1日，为支付工程款项，A公司向B公司签发一张以甲银行为承兑人、金额为150万元的银行承兑汇票，汇票到期日为2016年9月1日，甲银行作为承兑人在汇票票面上签章。

　　4月1日，B公司将该汇票背书转让给C公司，用于支付买卖合同价款。后因C公司向B公司出售的合同项下货物存在严重质量问题，双方发生纠纷。

　　5月1日，C公司为支付广告费，将该汇票背书转让给D公司。D公司负责人知悉B、C公司之间合同纠纷的详情，对该汇票产生疑虑，遂要求C公司的关联企业E公司与D公司签订了一份保证合同。保证合同约定，E公司就C公司对D公司承担的票据责任提供连带责任保证。但E公司未在汇票上记载有关保证事项，亦未签章。

　　6月1日，D公司将该汇票背书转让给F公司，以偿还所欠F公司的租金。

　　9月2日，F公司持该汇票向甲银行提示付款，甲银行以A公司资信状况不佳、账户余额不足为由拒付。

　　F公司遂向B、D公司追索。B公司以C公司违反买卖合同为由，对F公司的追索予以拒绝，D公司向F公司承担票据责任后，分别向B、E公司追索，B公司仍以C公司违反买卖合同为由，对D公司的追索予以拒绝，E公司亦拒绝。

　　要求：

　　根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)甲银行的拒付理由是否成立?并说明理由。

　　(2)B公司拒绝F公司追索的理由是否成立?并说明理由。

　　(3)B公司拒绝D公司追索的理由是否成立?并说明理由。

　　(4)D公司能否要求E公司承担票据责任?能否依保证合同要求E公司承担保证责任?并分别说明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)甲银行的拒付理由不成立。根据规定，承兑人不得以其与出票人之间的资金关系来对抗持票人，拒绝支付汇票金额。

　　(2)B公司拒绝F公司追索的理由不成立。根据规定，票据债务人不得以自己与与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。在本题中，F公司对B公司与C公司之间的合同纠纷并不知情，B公司不能以此为由拒绝向F公司承担票据责任。

　　(3)B公司拒绝D公司追索的理由成立。根据规定，票据债务人不得以自己与与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。在本题中，D公司知悉B公司与C公司之间的合同纠纷，B公司可以拒绝D公司的追索。

　　(4)①D公司无权要求E公司承担票据责任。根据规定，如果保证人未在票据或者粘单上记载“保证”字样而另行签订保证合同或者保证条款的，不属于票据保证，E公司无需承担票据责任;②D公司有权依保证合同要求E公司承担保证责任。根据规定，未在票据或者粘单上记载“保证”字样而另行签订的保证合同，虽不属于票据保证，但仍具有民法上的保证的效力。因此，D公司可依据该有效的保证合同要求E公司承担连带保证责任。

　　【案例2】(本小题10分。)

　　A公司因不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力，主动向人民法院申请破产。2016年4月1日，人民法院裁定受理A公司的破产申请，并指定某会计师事务所为管理人。

　　管理人在清理公司资产过程中发现，A公司的股东甲于2014年3月认缴增资200万元，根据公司章程的规定，甲应于2014年4月至2017年4月底，至多分4次缴足出资，每次不低于50万元。截至2016年4月1日，甲已经实缴100万元出资。2016年4月6日，管理人要求甲缴纳剩余出资100万元，甲以其出资义务尚未到期为由拒绝。

　　2016年4月7日，B公司获悉A公司申请破产的消息后，要求取回其委托A公司加工定做的一套高档古典家具，由于B公司尚未支付加工费，管理人以此为由拒绝其取回家具。

　　2016年4月11日，C公司申报债权。管理人认为，C公司所主张的对A公司的50万元债权，未得到A公司原负责人认可，故以该债权有争议为由拒绝将之编入债权登记表。C公司对此提出异议，管理人研究后提出如下处理方案：先将C公司主张的债权列入债权登记表，交由第一次债权人会议核查是否成立，但C公司不得参加第一次债权人会议。

　　债权申报工作结束后，管理人指定本所一名资深注册会计师担任债权人会议主席。

　　要求：

　　根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)甲拒绝缴纳剩余100万元出资的理由是否成立?并说明理由。

　　(2)管理人拒绝B公司取回家具的理由是否成立?并说明理由。

　　(3)管理人拒绝将C公司主张的债权编入债权登记表的理由是否成立?并说明理由。

　　(4)管理人拒绝C公司参加第一次债权人会议是否符合企业破产法律制度的规定?并说明理由。

　　(5)管理人指定本所注册会计师为债权人会议主席是否符合企业破产法律制度的规定?并说明理由。

　　【案例2答案】

　　(1)甲拒绝缴纳剩余100万元出资的理由不成立。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

　　(2)管理人拒绝B公司取回家具的理由成立。根据规定，权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予以支持。

　　(3)管理人拒绝将C公司主张的债权编入债权登记表的理由不成立。根据规定，管理人必须将申报的债权全部登记在债权登记表上，不允许以其认为债权超过诉讼时效或者不能成立等为由拒绝编入债权登记表。

　　(4)管理人拒绝C公司参加第一次债权人会议不符合规定。根据规定，凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，有权参加对其债权的核查、确认活动，并可依法提出异议。

　　(5)管理人指定本所注册会计师为债权人会议主席不符合规定。根据规定，债权人会议主席由人民法院在有完全表决权的债权人中指定，管理人无权指定债权人会议主席。

　　【案例3】(本小题17分)

　　甲将其位于某住宅楼顶层的一套住房出租给乙，租期2年，月租金9000元，但未约定租金支付方式。书面租赁合同签订当日，乙向甲支付了1年的租金。

　　租期第2月，房屋天花板严重漏雨。乙通知甲维修，甲以合同未约定维修条款为由拒绝。乙只好自己找人维修，花去维修费8000元，维修期间房屋无法居住，乙全家住酒店10天，住宿费用3000元。

　　租期第5月，乙全家出国半年。行前，乙经甲同意将房屋转租给丙，租期半年，丙租住期间，因使用不当，将甲的洗衣机损坏，乙回国后，甲要求乙赔偿洗衣机损坏的损失，乙提出洗衣机系由丙损坏，甲应向丙索赔。

　　租期第13月，甲要求乙支付第二年租金，乙拒绝。同时，乙要求甲支付天花板维修费8000元，并减免维修期间相当于酒店住宿费用的租金3000元，甲拒绝。

　　租期第14月，乙在未告知甲的情况下，在客厅造了一个壁炉。甲知悉后，要求乙拆除。

　　租期第16月，甲在未通知乙的情况下，将房屋出卖给自己的姐姐丁并于3天后办理房屋转让登记。乙以优先购买权受到侵害为由，要求甲承担赔偿责任，丁则通知乙1个月内搬出。

　　要求：

　　根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)甲是否有义务维修房屋天花板?乙是否有权要求甲支付天花板维修费用并减免维修期间相当于酒店住宿费用的租金?并分别说明理由。

　　(2)甲是否有权要求乙赔偿洗衣机损坏的损失?并说明理由。

　　(3)租期第13月时，乙是否有权拒绝甲关于支付第二年租金的要求?并说明理由。

　　(4)甲是否有权要求乙拆除壁炉?并说明理由。

　　(5)丁是否取得了房屋所有权?并说明理由。

　　(6)乙关于其优先购买权受到侵害的主张是否成立?并说明理由。

　　(7)丁是否有权要求乙1个月内搬出?并说明理由。

　　【案例3答案】

　　(1)①甲有义务维修天花板。根据规定，出租人甲应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外;②乙有权要求甲支付天花板维修费用并减免维修期间相当于酒店住宿费用的租金。根据规定，出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。

　　(2)甲有权要求乙赔偿洗衣机损坏的损失。根据规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人，承租人与出租人的租赁合同继续有效，第三人(丙)对租赁物造成损坏的，承租人(乙)应当承担赔偿责任。

　　(3)乙有权拒绝甲关于支付第二年租金的要求。根据规定，对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或者交易习惯确定。仍不能确定的，租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在租赁期限届满时支付。

　　(4)甲有权要求乙拆除壁炉。根据规定，承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。本题中，乙建造壁炉未取得出租人甲的同意，甲可要求其恢复原状。

　　(5)丁取得了房屋所有权。根据规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。在本题中，甲与丁已经办理了房屋变更登记手续，丁取得了房屋所有权。

　　(6)乙关于其优先购买权受到侵害的主张不成立。根据规定，出租人将房屋出卖给其近亲属(包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女)，承租人主张优先购买房屋的，人民法院不予支持。

　　(7)丁无权要求乙1个月内搬出。根据规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。在本题中，甲与乙签订的租赁合同在房屋所有权转移至丁后继续有效，在原租赁合同有效期限内，丁无权要求乙搬出。

　　【案例4】(本小题18分)

　　甲股份有限公司(以下简称“甲公司”)为A股上市公司。2015年8月3日，乙有限责任公司(以下简称“乙公司”)向中国证监会、证券交易所提交权益变动报告书，称其自2015年7月20日开始持有甲公司股份，截至8月1日已经通过公开市场交易持有该公司已发行股份的5%。乙公司同时也将该情况通知了甲公司并予以公告。8月16日和9月3日，乙公司连续两次公告其所持甲公司股份分别增加5%。截至9月3日，乙公司已经成为甲公司的第一大股东，持股15%。甲公司原第一大股东丙有限责任公司(以下简称“丙公司”)持股13%，退居次位。

　　2015年9月15日，甲公司公告称因筹划重大资产重组事项，公司股票停牌3个月。2015年11月1日，甲公司召开董事会会议审议丁有限责任公司(以下简称“丁公司”)与甲公司的资产重组方案，方案主要内容是：(1)甲公司拟向丁公司发行新股，购买丁公司价值60亿元的软件业务资产;(2)股份发行价格拟定为本次董事会决议公告前20个交易日交易均价的85%;(3)丁公司因该次重组取得的甲公司股份自发行结束之日起6个月后方可自由转让。该项交易完成后，丁公司将持有甲公司12%的股份，但尚未取得甲公司的实际控股权;乙公司和丙公司的持股比例分别降至10%和8%。

　　甲公司董事会共有董事11人，7人到会。在讨论上述重组方案时，2名非执行董事认为，该重组方案对购入资产定价过高，同时严重稀释老股东权益，在与其他董事激烈争论之后，该2名非执行董事离席，未参加表决，其余5名董事均对重组方案投了赞成票，并决定于2015年12月25日召开临时股东大会审议该重组方案。

　　2015年11月5日，乙公司书面请求甲公司监事会起诉投票通过上述重组方案的5名董事违反忠实和勤勉义务，遭到拒绝。乙公司遂以自己的名义直接向人民法院起诉5名董事。

　　2015年11月20日，甲公司向中国证监会举报乙公司在收购上市公司过程中存在违反信息披露义务的行为，证监会调查发现：2015年8月1日至3日，戊公司和辛公司通过公开市场交易分别购入甲公司2%和3%的股份;戊、辛两公司事先均向乙公司出具书面承诺，同意无条件按照乙公司指令行使各自所持甲公司股份的表决权。戊、辛、乙三公司均未对上述情况予以披露。

　　要求：

　　根据上述内容，分别回答下列问题：

　　(1)乙、戊、辛公司在收购甲公司股份时，是否构成一致行动人?并说明理由。

　　(2)乙公司在收购甲公司股份时，存在哪些不符合证券法律制度关于权益变动披露规定的行为?并说明理由。

　　(3)丁公司与甲公司的资产重组方案的三项内容中，哪些不符合证券法律制度的规定?并说明理由。

　　(4)2015年11月1日董事会会议的到会人数是否符合公司法关于召开董事会会议法定人数的规定?并说明理由。

　　(5)2015年11月1日董事会作出的决议是否获得通过?并说明理由。

　　(6)人民法院应否受理乙公司的起诉?并说明理由。

　　【案例4答案】

　　(1)乙、戊、辛公司构成一致行动人。根据规定，在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者，互为一致行动人。在本题中，戊、辛两公司事先即作出无条件与乙公司保持一致行动的书面承诺，三者构成一致行动人。

　　(2)①2015年8月1日至3日，戊、辛公司继续收购甲公司股份不符合法律规定。根据规定，通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%时，应当在该事实发生之日起3日内向中国证监会、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予公告。在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。在本题中，自8月1日起3日内，乙公司及其一致行动人(戊公司和辛公司)不得再行买卖甲公司股票。

　　②2015年8月16日和9月3日，乙公司分别增持甲公司5%股份未向中国证监会、证券交易所提交书面报告，未通知甲公司不符合规定。根据规定，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到5%之后，其所持上市公司已发行的股份比例每增加或者减少5%时，应当在该事实发生之日起3日内，向中国证监会、证券交易所提交书面报告，通知该上市公司，并予公告。

　　(3)①股份发行价格不符合规定。根据规定，上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90%，市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一;②丁公司获得的甲公司股份自发行结束之日起6个月后可自由转让不符合规定。根据规定，丁公司获得的甲公司股份自发行结束之日起12个月内不得转让。

　　(4)董事会的到会人数符合规定。根据规定，股份有限公司董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。

　　(5)董事会作出的决议不能通过。根据规定，股份有限公司董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。在本题中，全体董事11人，对该项决议投赞成票的董事为5人，并未超过半数，该项决议不能获得通过。

　　(6)人民法院不应受理乙公司的起诉。根据规定，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以提起股东代表诉讼。在本题中，乙公司持有甲公司股份的时间尚不足180日，不具有提起股东代表诉讼的资格。