成人高考《专升本民法》第三部分债权考点归纳_第14页

　　考点7：合同的履行

　　例35(2010年统考试题)

　　某化工厂厂长张某因违纪被免职。张某在任职期间代表企业所签订的合同(　　)。

　　A.应继续履行

　　B.自动解除

　　C.应中止履行

　　D.经新厂长同意方可履行

　　【答案】A

　　【解析】本题属于基本知识应用题，考核的知识点是合同的效力及履行问题。本题中张某曾是厂长，在其任职期间代表企业所签订的合同当然是有效的，其权利义务承受者是某化工厂，

　　不能因为厂长被免职就免除其在任时签订的合同的履行责任。厂长虽然换了，但法人没有变，还是原法人，因此该合同应该继续履行。故选项A是正确的，排除其他选项。

　　【评注】(1)应熟练掌握关于合同效力及合同履行方面的相关法律规定;

　　(2)同时对于合同履行的主体问题应有准确的把握。特别是对于法定代表人发生变动时以及法人本身发生分立、合并等变更时原合同的效力及履行问题，应予以准确的理解和判断。

　　考点8：同时履行抗辩权

　　例36(2006年统考试题)

　　在双务合同中，当事人没有约定履行先后顺序时，一方在对方未为对待给付之前，拒绝对方请求履行合同的权利为(　　)。

　　A.不安抗辩权

　　B.先履行抗辩权

　　C.永久抗辩权

　　D.同时履行抗辩权

　　【答案】D

　　【解析】本题属于基本概念理解辨析题，考核的知识点是同时履行抗辩权。同时履行抗辩权，是指在双务合同中，当事人没有约定先后履行顺序的，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。由此可直接得出结论：本题中选项D是正确的答案，进而排除选项A、B、C。

　　例37(2008年统考试题)

　　甲、乙签订一买卖合同，但未约定先后履行顺序。在甲未交货时，乙可拒绝付款。乙享有的这种权利是(　　)。

　　A.同时履行抗辩权

　　B.后履行抗辩权

　　C.先履行抗辩权

　　D.不安抗辩权

　　【答案】A

　　【解析】本题属于基本概念理解应用题，考核的知识点是同时履行抗辩权。同时履行抗辩权，是指在双务合同中，当事人没有约定先后履行顺序的，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己债务的权利。本题的事实属于该情形，可见选项A是正确的，由此排除其他选项。

　　【评注】应对同时履行抗辩权有准确的理解和把握，同时也应熟悉其他抗辩权的含义和适用情形，这样才能便于对同时履行抗辩权的理解以及对各抗辩权进行辨析。

　　考点9：买卖合同

　　例38(2006年统考试题)

　　王某承租赵某私房两问。租期届满前，王某向赵某提出愿以6万元购买该房，赵某表示同意。王某当即交给赵某5万元，并约定：(1)余下的1万元于1个月内付清;(2)一周后共同到房管部门办理房屋过户手续。三天后，王某雇请个体户李某将事先委托其制作的家具搬到该房中，并答应办理完房屋过户手续后再给付其加工费和搬运费。不料，当天夜里，该房屋遭击着火，房屋和家具均因此损毁。事故发生后，王某向赵某索还自己已经交付的5万元房款，赵某不仅不返还，而且还要求王某给付所欠余款l万元。李某闻讯也前来追索其家具加工费和搬运费，遭到王某拒绝。三人发生争执。问：

　　(1)本案中损毁房屋的所有权是否移转?为什么?

　　(2)本案中家具的加工费和搬运费应由谁承担?为什么?

　　【答案要点】(1)本案中，损毁房屋的所有权尚未移转。依照我国法律规定，房地产转让时，当事人应当依法办理权属登记。只有在房地产管理部门办理权属登记手续后，房屋的所有权才发生移转。本案中，房屋买卖合同虽然已经签订，但未办理过户登记手续，因此，房屋所有权仍然由赵某享有。

　　(2)本案中，在李某已经交付王某定做的家具并已经履行搬运劳务之后，王某应当按照和李某之间的承揽合同和提供劳务合同中的约定支付酬金。由于家具已经交付王某，根据《合同法》的规定，家具灭失的风险应当由王某独立承担。

　　【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是买卖合同中不动产所有权的转移条件，以及标的物灭失的风险承担问题的效力。依据我国法律规定，不动产所有权的转移自登记时发生效力，所以本题中房屋的所有权因未登记而不发生变动效力;另外，依我国《合同法》的规定，标的物毁损灭失的风险，除法律另有规定和当事人另有约定外，自标的物支付时起转移。所以本题中家具灭失的风险由王某承担。

　　【评注】应对相关法条有准确的记忆和理解，并应学会在实例中运用法条。

　　例39(2009年统考试题)

　　甲公司与乙公司签订买卖合同，约定由买方自提货。买方依约派车前往提货，在返程途中遭遇泥石流，造成货物毁损。货物的毁损应(　　)。

　　A.由卖方承担

　　B.由买方承担

　　C.主要由卖方承担，买方适当承担

　　D.主要由买方承担，卖方适当承担

　　【答案】B

　　【解析】本题属于法条理解应用题，考核的知识点是买卖合同标的物风险负担的规则。我国《合同法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此，标的物风险负担的一般规则是标的物交付之前由出卖人承担，交付时起由买受人承担。本题中甲乙双方约定由买方自提货，买方依约派车前往提货，在返程途中遭遇泥石流，此时货物已经交付，所以货物的毁损应由买方承担。因此，本题中选项B是正确的，排除其他选项。

　　【评注】应熟记《合同法》关于买卖合同标的物毁损、灭失风险转移方面的一般规则和特别规定，才能自如地应对此类题目。

　　考点10：租赁合同

　　例40(2008年统考试题)

　　甲租给乙一套住房，口头约定租期1年。后双方因租赁期限发生争议。依据《合同法》，该租赁合同的租赁期限为(　　)。

　　A.6个月

　　B.8个月

　　C.1年

　　D.不定期

　　【答案】D

　　【解析】本题属于法条理解应用题，考核的知识点是租赁合同的特点。我国《合同法》第215条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”本题中甲租给乙住房一套，租期1年，超过6个月，应该用书面形式合同，但甲乙未用。故依据上述法律规定，此种情况应视为不定期租赁。由此可知本题中选项D为正确答案，排除其他选项。

　　例41(2009年统考试题)

　　下列合同中，属于转移财产使用权的是(　　)。

　　A.买卖合同

　　B.赠与合同

　　C.遗赠扶养协议

　　D.租赁合同

　　【答案】D

　　【解析】本题属于概念理解辨析题，考核的知识点是租赁合同的特点。租赁合同，是指出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。其效力只有租赁物使用权的转移，不发生所有权变动。租赁合同具有以下特点：(1)租赁合同是转移财产使用权的合同;(2)租赁合同为诺成合同、双务合同、有偿合同;(3)租赁期限在6个月以上的租赁合同为要式合同;(4)租赁合同具有期限性;(5)租赁合同终止后承租人须返还原物。由上可知，租赁合同的特点之一便是，租赁合同属于转移财产使用权的合同，因此本题中选项D是正确的。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，其效果是标的物所有权转移至买受人;赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，其效果是赠与财产的所有权转移给受赠人。遗赠扶养协议是指遗赠人与扶养人签订的关于扶养、遗赠的协议。遗赠扶养协议在遗赠人生前一经签订即发生法律效力，扶养人应按照协议履行扶养遗赠人的义务，但财产的赠与是在遗赠人死亡后才发生效力。故本题中选项D正确，选项A、B、C都是错误的。

　　例42(2010年统考试题)

　　根据我国《合同法》的规定，租赁期限在6个月以上的，租赁合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，该合同(　　)。

　　A.未成立

　　B.未生效

　　C.无效

　　D.应视为不定期租赁合同

　　【答案】D

　　【解析】本题属于法条理解应用题，考核的知识点是租赁合同的特点。租赁合同的特点之一为，租赁期限在6个月以上的租赁合同为要式合同。我国《合同法》第215条规定：“租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”据此，租赁期限在6个月以上而当事人未采用书面形式的合同，应视为不定期租赁合同。故选项D是正确的，排除其他选项。

　　【评注】(1)应对租赁合同的概念和特征有全面的、准确的把握。

　　(2)特别应注意租赁合同既可以是要式合同也可以是不要式合同。什么情况下可以是不要式合同，什么情况下须采用书面形式，都要依据法律的规定予以熟记。