参考答案及解析:
一、选择题
1.D。题目要求辨析四个选项中哪一个是对世权,答题时首先要从对世权是对任何人都有效力的权利这一点出发,对四个选项进行分析,其中A、B、C都是债权,相对权,只有D符合对世权的特点。
2.A。形成权是依权利人单方意思表示就可以使权利发生、变更和消灭的权利,四个选项中,B、D都是合意行为发生的权利,C的表述错误,成为完全行为能力人无需权利,只有A所称追认权,是形成权,故答案为A。
3.C。抵押权是从权利,答案是C。
4.B。被继承人死亡之前,其继承人的继承权不得行使,是期待权,故答案是B。
5.C。本题考查对民法上时间的性质的理解。时间的经过不能必然导致债消灭,故 A不对;25个月不是约定的时间,更不违反合同约定的时间,B、D也不是正确答案,C符合25个月已过的法律性质,故答案是C。
6.B。甲散布的言论,不涉及乙的荣誉、生命健康和隐私,而是恶意贬损乙的名誉,故B正确。
7.C。法定孽息是根据法律规定产生的孳息,与根据自然规律产生的天然孳息相区别,A、B显属天然孳息。奖金不是孳息,D也不合要求。C股息为法定孳息,故C正确。
8.B。汽车是不可分物,实物分割不可用,任意分割纯属错误;应在变价分割与作价补偿二者之间选择。因合伙人谁也不愿要汽车,作价补偿失去条件,只能出卖即变价,然后分割价款,故答案是B。
9.A。新盖的房属“附合”,应依附合之规定处理,即由甲家取得所有权,但甲家不应无偿取得,故A正确。
10.B。瓦罐及500块银元属埋藏物,因埋藏人为梁大明的爷爷,有明确的所有人,故属有主之埋藏物,依法应归埋藏人或其继承人所有,B正确。
11.C。多数人之债是根据主体一方或双方为二人以上做的划分,因此,C正确。
12.D。债的绝对消灭是债彻底不存在,本题中,清偿、抵销、混同都有此效果,唯独提存,因债权人拒不受领提存物时,提存人可收回提存物,故不能使债绝对消灭,故答案是D。
13.A。提存之后,从法律上产生了提存物所有权转移的效果,提存物灭失的风险也转移至债权人,故A正确。
14.D。不当得利返还义务是返还受损人所受损失、恢复其财产权利之原状的义务,故D正确。
15.D。A、B、C俱属合同履行,D才是合同成立。
16.B。依我国现行法律的规定,赠与合同为无偿合同、诺成合同、不要式合同、单务合同,故B为正确选项。
17.D。D项属于行政管理范畴,故应选D项。
18.A。承租人擅自转租,是出租人解除合同的一个条件,故A正确。
19.B。丁虽是画的所有人,但不是著作权人,无权复制出售。依据《著作权法》,甲是这幅画的著作权人,故答案是B。
20.B。《著作权法》规定音像制品著作权自完成开始,保护50年,截止到第50年的 12月31日。故B正确。
21.D。本题考查对限定继承的理解,答案应为D。
22.B。法定继承人有义务用所得遗产清偿,答案应为B。
23.C。《继承法》从保护继承人出发规定,不放弃继承的,以接受对待,故C正确。
24.C。甲、李二人都有过错,但李的过错后果应由其所属法人负担,故C正确。
25.A。产品质量不合格,由销售者或生产者负责,故由乙商店或丙厂负责,答案是A。
26.B。依《民法通则》的规定,可以减轻侵害人的民事责任,故应选B。
27.A。建筑物的所有人或管理人负有注意义务,防止建筑物倒塌或建筑物上的悬挂物塌坠致人损害,未尽此义务致人损害即应承担责任,故答案是A。
28.B。民事义务分为约定义务和法定义务,违反约定义务的发生违约责任,违反法定义务的发生侵权责任,故D正确。
29.D。考查对最长时效期间的掌握,A、B、C是普通诉讼时效的起算时间,D正确。
30.C。根据最高人民法院《关于贯彻执行<人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》的有关规定解答,单位应负过错责任,故答案是C。
二、判断题
31.×。《民法通则》规定应为4年。
32.√。《民法通则》规定了非财产责任和财产责任。
33.×。送给就是赠与,是法律处分。
34.×。经债权人同意而不是必须经债务人同意。该协议本身通常就是债务人同意才签订的。
35.×。《担保法》规定为6个月。
36.×。无须本人意思,否则就成了合同。
37.×。单务合同中无抗辩权,双务合同中才有。
38.×。出租人可以出卖,但应保障承租人在同等条件下的优先购买权。
39.√。《商标法》第22条有明确规定。
40.√。《民法通则》规定了公平责任,由无过错的双方分担责任。
三、简答题
41.答案要点:代位继承和转继承的区别,主要表现在以下几方面:
(1)继承人死亡的时间不同。在代位继承中,被代位人(继承人)先于被继承人死亡,在转继承中,第一次继承中的继承人后于被继承人死亡。
(2)继承.的次数不同。代位继承是一次性继承,是由代位继承人直接从被继承人那里取得遗产;转继承则是二次继承。
(3)继承适用的范围不同。代位继承只适用于法定继承,而转继承可以发生在法定继承中,也可以在遗嘱继承或遗赠中发生。
(4)继承的主体不同。代位继承人只限于被继承人的子女的晚辈直系血亲;而转继承的继承主体包括法定继承人、遗嘱继承人和受遗赠人。
42.答案要点:侵害肖像权的行为一般从以下两方面认定:
(1)未经许可而制作或使用他人肖像。肖像权作为人格权,体现主体的人格利益,属绝对权。未经他人允许,不得制作或使用,否则,即构成侵权。
(2)无正当理由地制作、使用他人肖像。对此,也可以反过来理解:如果制作、使用他人肖像有正当理由,为法律所允许,即便未经肖像权人同意,也不构成侵权。这些正当理由也称对肖像权的限制,包括:①国家机关为执行公务而使用公民肖像,如公安机关为通缉犯罪嫌疑人而使用其肖像,司法机关在诉讼活动中作为证据而使用当事人的肖像等。②在公开场合中,为新闻报道目的而使用参加该公开活动的人的肖像。如参加游行、集会、演讲时等。③为本人或社会公共利益而使用其肖像。如在寻人启事中使用失踪人的肖像,为社会公共利益而对违法或不道德行为人的行为进行曝光等。④特殊人物的肖像权受到一定的限制。如政府官员、知名人士、运动员、艺术家等,他们的活动受到社会的普遍关注,对有些活动,人们也享有知情权,所以,为了报道这些人的活动、事迹而使用其肖像,即使未征得其本人同意,也不构成侵权。⑤为了科学研究或文化教育的目的,而在一定范围内使用他人肖像等。
认定侵害肖像权的行为不是必须“以营利为目的”。不以营利为目的,未经权利人同意,也无合法理由制作、使用他人肖像的,仍构成侵权。
43.答案要点:(1)邻接权是指作品的传播者所享有的权利。
(2)我国法律规定的邻接权主要有表演者权,录音、录像制作者权,广播、电视组织者权以及出版者权。
(3)表演者权是指表演者对其文学、音乐、戏剧、舞蹈和曲艺等作品的艺术表演依法享有的专有权利。
录音、录像制作者权是指录音、录像制作者对其制作的录音、录像制品所享有的专有权利。该权利来自法定许可和著作权人的许可以及表演者的许可。
广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制的广播电视节目,依法享有允许或禁止他人进行营利性的转播、录制和复制的权利,以及因授权许可他人转播、录制、复制而获取报酬的权利。
出版者权是指出版者对其出版的图书、报纸、杂志的版式和装帧设计享有专有使用权。
四、论述题
44.答案要点:债权人的代位权是债权人为了保全其债权,而以自己的名义代债务人行使对第三人债权的权利。其构成要件是:
(1)须债务人怠于行使其权利。
(2)债权人须有保全债权的必要。
(3)须债权已届履行期。履行期届至前的债权,有无不能实现的危险,难以预料,而且债务人于履行期届满前享有期限利益,债权人不能在履行期前行使代位权。
债权人应以自己名义行使代位权。
代位权行使的范围,以保全债权的必要范围为限。
代位行使的权利,以非专属于债务人的财产权利为限,债务人的人身权及专属于债务人的财产权,不能代位行使。
代位权行使的效力。债权人代位行使债务人权利的后果应直接归属于债务人。
五、案例题
45.答案要点:(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。
(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的,根据《继承法》和最高人民法院的司法解释,分割遗产时,依据有利于发挥遗产使用效益的原则,应认定钢琴是特定职业所需要的财产,应照顾给最需要的人所有。
(3)对于甲的债务,应先进行清偿,然后再进行遗赠和继承。
(4)作为继承人,甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人,根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产,所以,甲的父母应首先分得遗产。
(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼,但其并没有放弃继承,根据《继承法》的有关规定,其仍然是继承人,在分割遗产时,应分给其一份。
[解题指导] 从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。
46.答案要点:修理部无权扣留甲的录像机。
理由:根据我国《担保法》的规定,留置权的成立必须同时具备三个条件:一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中,甲与修理部之间存在两个电器修理合同:一是修理电视机的合同;二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱,修理部可以留置电视机,但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留,不符合“债务人所负债务须与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件,所以不能扣留录像机。
[解题指导] 运用留置权的条件加以分析。
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